风险提示
不少用人单位都希望通过试用期考察新入职的员工，双方在试用期期间互相了解、磨合，所以，用人单位会希望试用期越长越好，但如果用人单位越过了试用期的法定红线，则可能面临支付赔偿金的风险，因此，谨慎约定试用期尤为重要。
律师解答
1.试用期的法定期限是多少？
《劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”
基于此，用人单位常见的违法约定试用期的情形有：不得约定试用期却约定试用期、超期约定试用期、二次/多次约定试用期、单独约定试用期劳动合同。
2.违法约定试用期有什么后果？
《劳动合同法》第八十三条规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”
因此，我们可以理解为有两种后果：
第一种，是违法约定了试用期但未履行的，由劳动行政部门责令改正。
第二种， 违法约定试用期已经履行的，需要向劳动者支付以劳动者试用期满月工资为标准支付赔偿金。例如，双方签订了一年的劳动合同，试用期的法定标准不应当超过2个月，而双方却约定了6个月的试用期并实际履行了，则公司将要支付劳动者4个月正式工资标准的赔偿金。
3.如何认定试用期实际履行？
有的用人单位因为笔误等各种原因，在书面劳动合同中约定的试用期超过了法定期限，去到劳动仲裁或诉讼的过程中，劳动者一方主张试用期违法并实际履行，用人单位一方却持反对意见，主张双方并未实际履行。在这个问题上，因为书面合同的错误约定对用人单位非常不利，用人单位就承担着较大的举证压力。通过检索，笔者认为，违法约定试用期是侵害了劳动者的实体权益，所以法院在审查的过程中，关注的是在违法约定的试用期期间劳动者的工资标准与考核标准，如果劳动者的工资标准与正式工资一致、公司已结束对其试用期考核或未实行试用期考核，劳动者违法约定试用期赔偿金的主张将不会得到支持。
广州市黄埔区人民法院裁判观点[1]
虽然劳动合同约定了三个月的试用期，但从双方确认的欧阳某的实发工资来看，只有第一个月工资比其他月份少了，其他月份均相差不大……由此可见科技公司并未按合同约定的三个月试用期实际履行，欧阳某的实体权益也并未受到侵害……且欧阳某要求赔偿其两个月工资，该请求亦缺乏法律依据，本院不予支持。
北京市第一中级人民法院裁判观点[2]
关于违法约定试用期赔偿金。双方签订的劳动合同中虽载有试用期3个月的相关约定，但双方均认可该试用期期间的工资按照正常工资标准发放，仝某亦未举证载明该试用期约定条款的实际履行，故对于仝某要求文化公司支付其违法约定试用期赔偿金的请求不予支持。
苏州市吴中区人民法院裁判观点[3]
关于违法约定的试用期是否实际履行的问题，司法实践中，应根据违法约定的试用期前后的工资待遇、考核标准等进行综合比较、判断，一般而言，如工资待遇、考核标准没有变化，不属于实际履行，用人单位不支付劳动者违法约定试用期的赔偿金。
应对方案
1.在签订书面劳动合同的时候，如果需要约定试用期，用人单位应当仔细检查关于试用期的条款是否符合法律规定，包括试用期的工资标准、试用期期限等。
2.明确劳动者的试用期的录用标准，要求劳动者签署录用条件通知书，避免试用期成为一纸空文。
3.在劳动者试用期届满前，用人单位应及时对劳动者进行考核，对于通过考核的劳动者，用人单位应当向其发放转正通知书并交由劳动者签字确认，用人单位应当妥善保存，避免日后发生争议。
4.对于已经转正的劳动者，用人单位应当按照劳动合同的约定，向其发放正式工资。
注释：
[1]（2021）粤0112民初29418号民事判决书。
[2]（2022）京01民终6212号民事判决书。
[3]苏州市吴中区人民法院发布促进民营经济发展壮大典型案例之三。
不少用人单位都希望通过试用期考察新入职的员工，双方在试用期期间互相了解、磨合，所以，用人单位会希望试用期越长越好，但如果用人单位越过了试用期的法定红线，则可能面临支付赔偿金的风险，因此，谨慎约定试用期尤为重要。
律师解答
1.试用期的法定期限是多少？
《劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”
基于此，用人单位常见的违法约定试用期的情形有：不得约定试用期却约定试用期、超期约定试用期、二次/多次约定试用期、单独约定试用期劳动合同。
2.违法约定试用期有什么后果？
《劳动合同法》第八十三条规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”
因此，我们可以理解为有两种后果：
第一种，是违法约定了试用期但未履行的，由劳动行政部门责令改正。
第二种， 违法约定试用期已经履行的，需要向劳动者支付以劳动者试用期满月工资为标准支付赔偿金。例如，双方签订了一年的劳动合同，试用期的法定标准不应当超过2个月，而双方却约定了6个月的试用期并实际履行了，则公司将要支付劳动者4个月正式工资标准的赔偿金。
3.如何认定试用期实际履行？
有的用人单位因为笔误等各种原因，在书面劳动合同中约定的试用期超过了法定期限，去到劳动仲裁或诉讼的过程中，劳动者一方主张试用期违法并实际履行，用人单位一方却持反对意见，主张双方并未实际履行。在这个问题上，因为书面合同的错误约定对用人单位非常不利，用人单位就承担着较大的举证压力。通过检索，笔者认为，违法约定试用期是侵害了劳动者的实体权益，所以法院在审查的过程中，关注的是在违法约定的试用期期间劳动者的工资标准与考核标准，如果劳动者的工资标准与正式工资一致、公司已结束对其试用期考核或未实行试用期考核，劳动者违法约定试用期赔偿金的主张将不会得到支持。
广州市黄埔区人民法院裁判观点[1]
虽然劳动合同约定了三个月的试用期，但从双方确认的欧阳某的实发工资来看，只有第一个月工资比其他月份少了，其他月份均相差不大……由此可见科技公司并未按合同约定的三个月试用期实际履行，欧阳某的实体权益也并未受到侵害……且欧阳某要求赔偿其两个月工资，该请求亦缺乏法律依据，本院不予支持。
北京市第一中级人民法院裁判观点[2]
关于违法约定试用期赔偿金。双方签订的劳动合同中虽载有试用期3个月的相关约定，但双方均认可该试用期期间的工资按照正常工资标准发放，仝某亦未举证载明该试用期约定条款的实际履行，故对于仝某要求文化公司支付其违法约定试用期赔偿金的请求不予支持。
苏州市吴中区人民法院裁判观点[3]
关于违法约定的试用期是否实际履行的问题，司法实践中，应根据违法约定的试用期前后的工资待遇、考核标准等进行综合比较、判断，一般而言，如工资待遇、考核标准没有变化，不属于实际履行，用人单位不支付劳动者违法约定试用期的赔偿金。
应对方案
1.在签订书面劳动合同的时候，如果需要约定试用期，用人单位应当仔细检查关于试用期的条款是否符合法律规定，包括试用期的工资标准、试用期期限等。
2.明确劳动者的试用期的录用标准，要求劳动者签署录用条件通知书，避免试用期成为一纸空文。
3.在劳动者试用期届满前，用人单位应及时对劳动者进行考核，对于通过考核的劳动者，用人单位应当向其发放转正通知书并交由劳动者签字确认，用人单位应当妥善保存，避免日后发生争议。
4.对于已经转正的劳动者，用人单位应当按照劳动合同的约定，向其发放正式工资。
注释：
[1]（2021）粤0112民初29418号民事判决书。
[2]（2022）京01民终6212号民事判决书。
[3]苏州市吴中区人民法院发布促进民营经济发展壮大典型案例之三。