违法分包45问（13）热点答疑

问题25：根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》，“建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的；建设单位违反施工合同约定，通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的；视为违法发包”。对于总包合同范围外的工作内容，建设单位通过招标形式确定专业分包队伍后，要求签订建设单位、总包和专业承包的三方合同，总包收取总包管理费和配合费，并由总包承担总包管理义务，建设单位仅承担支付工程款和结算义务，此种方式是否为违法发包？
答：不是违法发包。《违法行为认定查处管理办法》第5条第6款规定：建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的属于违法发包。第5条第7款规定：建设单位违反施工合同约定，通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的属于违法发包。准确把握此两种违法发包情形有两个关键点：一是“施工合同范围内”的工程，二是“违反施工合同约定”。对于施工总承包合同范围外的工作，建设单位有权另行发包，不属于违法发包。而建设单位将施工总承包合同范围外的工作，通过招标形式确定专业承包单位后，另行签订建设单位、施工总承包单位和专业承包单位的三方合同，并不存在“违反施工合同约定”的情形，不属于违法发包。通过签订三方协议约定由总承包单位提供管理/配合义务并收取总包管理/配合费，是建设单位进行专业发包经常采用的方式，是合法的。
问题26：机电专业公司的专业分包（如：消防、电梯供应安装、风管供应安装、冷却塔供应带安装、智能系统供应安装、大型设备【锅炉除外】供应带安装服务、防腐保温供应及安装等等）如何防范违法分包，是否需要委托采购？委托采购后付款材料部分开材料发票，安装部分开建安发票？ 但是设备供应及安装部分，一般是厂家提供安装服务，一般是厂家自己免费提供的，还需要另行签订劳务分包合同吗？
答：防范专业分包违法应注意以下几个问题：（1）分包单位应具有相应的资质和安全生产许可证；（2）施工合同约定可以分包或建设单位同意分包；（3）分包的工程不属于再分包。
专业分包可包括专业分包范围内的材料、设备采购及安装，因此不需要委托采购。分包合同价款可统一开具建安发票。厂家免费提供安装服务的，不需要另行签订劳务分包合同。