现在越来越多的专利案件中(例如,涉及计算机类方案的专利案件中),当事人借助终端设备上的电子数据证明案件事实。例如,(2015)粤高法民三终字第594号案件中卡乐斯公司委托司法鉴定所工作人员登录“17×××80”QQ空间取得沙发照片的电子证据,以此证明该QQ空间中某沙发相片的上传时间早于涉案专利的申请日;又如,(2017)京民终454号案件中,西电捷通公司将公证购买的多个型号的索尼品牌手机送交国家无线电监测中心检测中心,检验上述手机是否具备WAPI功能,以证明上述手机具有WAPI功能。
而上述终端设备上的电子数据极易被破坏或灭失,而通过公证保全证据已成为普遍认可的固定证据的有效法律途径之一,因此,通过公证保全上述数据成了很多当事人的选择。
在很多涉及终端设备的电子数据的证据保全中,公证员都会对终端设备进行清洁操作,证据保全中为什么要对终端设备进行清洁?
随着技术发展,对终端设备上的电子数据的修改变得愈发容易,在当事人欲用电子数据证明待证事实时,对电子数据的真实性的审查也愈发严格,其中,对终端设备上的电子数据是否存在经过编辑、修改的可能性,是审查的一个重要方面。而对终端设备的清洁性可以得以保证的情况下,则大大降低了事先伪造好虚拟的电子数据的可能。
在(2013)民申字第469号案件中,中文在线公司提交的一份公证书中,未记载在进行相关操作前是否对所使用的电脑与互联网的连接状态、电脑刻录光盘的清洁性进行了检查,而此瑕疵也成为一审、二审法院据此认定该公证书不具有证明结论的唯一性和排他性的原因之一。
在很多涉及终端设备的电子数据的证据保全中,很多情况下会涉及对移动终端(如手机、平板电脑等)上的程序进行操作。有些案件中,当事人为了保证设备的清洁,会先公证购买一台新的终端设备,然后,公证对该公证购买的设备进行的操作过程;而有些案件中,因一些因素:对终端的操作不涉及终端本身的操作系统(如从互联网上下载应用程序安装后操作)、对上市日期较早的终端设备进行的操作、成本考量,当事人并未使用全新的终端设备,而是使用二手的终端设备,并公证对二手设备进行操作的过程。那么问题来了,在对二手的终端设备上的电子数据进行公证时,如何保证设备的清洁?
在很多证据保全中,我们看到对二手设备进行了恢复出厂设置,恢复出厂设置真的等于做了清洁操作了吗?
从字面意思看,恢复出厂设置应该是恢复到了出厂的状态。但是,经查询,恢复出厂设置一般是指“将设备或仪器的个性设置恢复到出厂的默认状态,如开始界面,待机方式,操作快捷键,定时提醒等等恢复到出厂时的设置,但不会删除存储的数据”,这些存储的数据包括:在存储卡或SIM卡中存储的数据,如下载的应用程序或者短信等。在多个文献中,工程师们也提醒用户,恢复出厂设置之前,可以将需要保留的文件存到存储卡上,这样恢复出厂设置之后,还可以从存储卡上找到这些文件。由此可以看出,对二手设备进行清洁操作,仅进行恢复出厂设置的操作是不够完善的,至少还应该对二手设备上的SIM卡、存储卡等具有存储功能的部件也进行清洁操作,如去除二手设备上具有存储功能的部件,又如清除二手设备上具有存储功能的部件上的全部内容。
另外,因有些二手设备(如手机)进行过“刷机”(一种改变手机操作系统的行为),对刷过机的二手设备进行恢复出厂设置的操作,因无法确定“刷机”的程序和二手设备的原处理逻辑,此时恢复出厂设置恢复到何种状态无法唯一确定,因此,对于刷过机的二手设备进行恢复出厂设置的操作无法唯一确定恢复到设备出厂的设置。
综上,笔者认为,在对依托移动终端进行电子数据保全时,为了保证设备的清洁度,尽可能使用公证购买的全新设备;如果实在是因某些原因,如,设备版本过旧,无法找到全新设备,在二手设备上进行操作之前,不仅要对其进行恢复出厂设置的操作,至少还应该对二手设备的附件(如SIM卡、存储卡等具有存储功能的部件)也进行清洁操作,如去除二手设备上具有存储功能的部件,又如清除二手设备上具有存储功能的部件上的全部内容。另外,还可以通过将二手设备送权威的技术鉴定中心进行技术鉴定、将多台二手设备进行平行比对来进一步佐证。
恢复出厂设置=清洁终端设备了吗?
作者:李嫄来源:恒都律师事务所

现在越来越多的专利案件中(例如,涉及计算机类方案的专利案件中),当事人借助终端设备上的电子数据证明案件事实。