浅谈“不可抗力”的适用与取证

2022年3月，新冠疫情卷土重来，各行各业再次面临挑战，其中合同无法按期履行成为企业和个人急需解决的主要法律问题之一。本文将详述如何正确运用不可抗力条款防范风险，并有效取证，帮助企业和个人维护自身合法权益，从容应对当下复杂的形势。
一、如何依法主张不可抗力免责
新冠疫情作为一种突发事件，不仅当事人不能预见，而且通过现有的技术医学专家也不能预见，从疫情爆发至今，还没有完全消除疫情影响，属于不可预见、不可避免、不可克服的客观情况，因新冠肺炎疫情导致合同履行障碍或履行不能属于不可抗力。
1.针对疫情的特别规定
《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第三条将涉疫案件分为两种情况：
一是疫情或者疫情防控措施直接导致合同不能履行的，依法适用不可抗力的规定，根据疫情或者疫情防控措施的影响程度部分或者全部免除责任。这里需注意，不能履行方应及时通知相对方，并留存有效证据，就不可抗力直接导致民事义务部分或者全部不能履行的事实。
二是疫情或者疫情防控措施导致合同履行困难的，原则上鼓励合同双方重新协商继续履行，但若继续履行合同对于一方当事人明显不公平，其请求变更合同履行期限、履行方式、价款数额等的，人民法院应当结合案件实际情况决定是否予以支持。因疫情或者疫情防控措施导致合同目的不能实现，当事人请求解除合同的，人民法院应予支持。
2.《民法典》关于不可抗力的有关规定
《民法典》第一百八十条规定：“因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。”
第五百九十条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除其违约责任。”
第五百六十三条第一项规定：因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。
二、应对措施建议
1.因疫情导致合同不能履行或延迟履行的，应及时通知合同相对方说明情况，积极协商解决；
2.疫情期间如遇政府防控措施或者交通管制等，注意保留相关的通知、文件、微信、照片、视听资料等，对不可抗力事实进行取证；
3.及时梳理已签合同的履行情况，重点关注履行期限（是否到期）、履行方式（是否受疫情影响）、履行标的（价格涨跌、标的物特性）等，区分采取减损措施。
4.调整企业合同条款，尤其注意不可抗力的有关约定，以及合同变更与免责条款。
三、不可抗力的取证方式
《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第二条中规定，当事人主张适用不可抗力部分或者全部免责的，应当就不可抗力直接导致民事义务部分或者全部不能履行的事实承担举证责任。对于不可抗力事实的取证，可通过以下两种途径获得。
不可抗力证明
为了企业最大限度减轻因疫情造成不能履行合同的责任，为了帮助当事人及时履行“及时通知对方，并在合理期限内提供证据证明”的附随义务，维护企业合法权益，目前有以下部门被官方认证可以出具不可抗力证明：
1.商务部办公厅印发《关于帮助外贸企业应对疫情克服困难减少损失的通知》，要求各相关商会（纺织、轻工、五矿、食土、机电、医保等商会）协助有需求的企业，无偿出具因疫情导致未能按时履约交货的不可抗力事实性证明。
2.根据国务院批准的《中国国际贸易促进委员会章程》规定，中国国际贸易促进委员会可以出具不可抗力证明。受新冠疫情影响，导致无法如期履行或不能履行国际贸易合同的，企业可向贸促会申请办理与不可抗力相关的事实性证明。中国贸促会商事认证中心所出具的不可抗力事实性证明已得到全球200多个国家和地区政府、海关、商会和企业的认可，在域外具有较强的执行力。
中国贸促会商事认证：
官网：https://www.rzccpit.com/
客服电话：010-82217090
3.开具不可抗力证明所需提交的证据材料：
①企业所在地政府、机构出具的证明/公告，如交通管制、延迟复工通知。
②海陆空相关延运、延飞、取消等通知/证明。
③外贸合同、出口货物买卖合同、货物订舱协议、货运代理协议、报关单等。
④其他所能提供的材料。
案例：康某与华欣公司合同纠纷（（2021）宁0202民初1895号）一案中，华欣公司提供了市商务局出具不可抗力证明，能够证明因新冠疫情导致合同履行障碍或履行不能，该证据客观真实，合法有效，最终法院予以采纳，并适用不可抗力的规则处理。
不可抗力公证
武汉、扬州、吉林等多地免费
上述不可抗力证明的开具机构仅面向外贸企业，更多企业和个人可选择前往公证处开具不可抗力公证。全国各地公证处对各级政府及有关部门为新冠疫情采取的一系列防控措施（包括但不限于春节假期延长、企业延迟复工、学校延期开学、航班取消、列车停运、物流运输限制、道路交通管制等），导致企业、个人不能如期履行合同的事实进行证明。
当事人需提供以下材料:企业营业执照，法人身份证明，授权委托书，受托人身份证，相关合同等。【扬州市】实行“容缺受理”，如当前提供所有证明材料有困难的，缺失材料可事后提供。
案例：司法部发布第三批疫情防控和企业复工复产公共法律服务典型案例之三：某餐饮企业与某商场租赁合同纠纷案——应对新冠疫情管控的不可抗力公证
公证员了解了王某申请不可抗力公证的原因和目的，依法对当事人提供的主体资格证明、商铺租赁合同等材料进行初步审查，受理了王某的公证申请。公证员根据办证需求，从政府网站等渠道搜集并审查了有关证明材料，并通过政务信息共享方式核实了当事人有关经营信息，当天出证并将公证书送至王某手上。同时，公证员告知王某不可抗力事件证明的法律意义以及法律后果，并建议王某尽快持公证书与商场负责人沟通协商租金减免事宜。