试用期的五大法律认识误区

公司能够招聘到适合公司发展的优秀人才，并且实现人才合理流动和淘汰，是公司在竞争中取得优势的关键所在。公司通过试用期的合理、合法、有效利用，可以筛选到符合公司发展需求的合格人才，但很多公司老板或HR却并不了解试用期真正的法律涵义，以致走入法律认识的误区，给公司带来不必要麻烦甚至经济损失。
本文试图从公司防范法律风险的角度，谈谈公司合法运用试用期存在的认识误区及应对策略。
认识误区一
试用期不需要签订书面劳动合同，试用期满后再签订书面劳动合同。
法律分析
根据《劳动法》第十六条、《劳动合同法》第十六条等法律规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，建立劳动关系应当订立劳动合同。试用期已经形成劳动关系，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付两倍的工资。同时，口头约定试用期并不能得到法律的认可，没有签订书面劳动合同也就无法约定试用期；劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限应当视为劳动合同期限。
应对策略
试用期不能口头约定，也不能单独签订试用期合同，而应依法签订书面劳动合同，并根据劳动合同期限依法确定试用期期限。
认识误区二
公司和员工在试用期内未建立正式劳动关系，公司可以随时无理由解除劳动合同。
法律分析
《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；……”《劳动合同法》第二十一条规定：“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条、第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。”因此，用人单位应与劳动者约定录用条件，并有证据证明其不符合录用条件，那么不论员工是否有过错均可以依法解除劳动合同。当然，如果员工具有严重违反公司规章制度，或被追究刑事责任等有过错情形，公司也可以依法解除劳动合同。
应对策略
公司应与劳动者约定录用条件，没有约定则在员工无过错情形下无法依法解除劳动关系；用人单位在试用期内解除劳动合同的，应当在试用期内作出并向劳动者说明理由，超过试用期再以该理由提出解除劳动合同的将不能得到支持，即使劳动者在试用期满后未办理转正手续，也不能认劳动者仍处在试用期，而只能认定员工已经试用期并被正式录用。
认识误区三
公司可依据员工表现确定试用期期限长短，试用期期满员工尚需考察的可延长试用期。
法律分析
《劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。……”因此，试用期应依据劳动合同期限确定，最长不得超过六个月，试用期只能约定一次，不得随意延长或再次约定试用期。另外，《劳动合同法》中的“以上”包括本数，因此，劳动合同期限为三年及以上就可以合法约定试用期为六个月。
应对策略
劳动者在试用期提前3天，试用期满后提前30天通知公司就能解除劳动合同，合同期限并不能有效约束劳动者；两次签订固定期限合同后，依法应签订无固定期限劳动合同；涉及应给付劳动者经济补偿金情形时，以实际工作时间而不是劳动合同期限为计算依据。因此，建议公司在实际操作中应以签订三年以上的固定期限劳动合同为主。
认识误区四
试用期是员工学习技能和适应公司环境期间，工资可任意约定或者不予支付工资。
法律分析
《劳动合同法》第二十条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”因此，公司在确定试用期工资时应考虑员工转正后的工资待遇，一般试用期工资不得低于转正后工资的80%。
应对策略
公司应在公司利益及员工基本生存需要之间找到平衡点，确定合理的试用期工资，并通过规范薪酬制度及完善劳动合同化解法律风险。
认识误区五
试用期公司和员工为非正式劳动关系，且试用期员工流动性大，无需购买社会保险。
法律分析
《社会保险法》第五十八条第一款规定：“用人单位应当自用工之日起30日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”试用期是劳动合同期限的一部分，因此，用人单位在试用期应当为劳动者办理社会保险。用人单位在试用期未给劳动者办理社会保险，如果劳动者在试用期发生工伤、疾病、意外伤亡等事故，用人单位将承担因此而产生的高额赔偿。另据《劳动合同法》第三十八条、四十六条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者无需用人单位同意有权随时解除合同，用人单位还需支付经济补偿金。
应对策略
缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不能通过约定不缴纳或者折现方式变通处理，用人单位应从人才招揽、员工稳定性性、工伤赔偿等因素综合考虑，依法缴纳社会保险。