违法分包45问（7）热点答疑

问题13：劳务分包公司将分部分项工程再分包给施工队，是否合法？如何规避？
答：不合法。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第9条规定“劳务作业承包人必须自行完成所承包的任务。”从而禁止了劳务作业承包人的再分包。《违法行为认定查处管理办法》第9条第6项亦明确规定“劳务分包单位将其承包的劳务再分包的”属于违法分包，问题中所述劳务分包公司将部分劳务再分包属于违法分包。
可以采用公司内部各个班组分别承包的内部承包方式规避违法分包的风险。但承包的班组负责人应是劳务公司的人员。
问题14：违法分包无效是指分包合同无效还是原总包合同中被分包的部分也无效。原总包合同是否仍有效？实际施工人可以以转包人、违法分包人为被告直接起诉发包人的，发包人在欠付工程款的范围内承担责任。这是否意味着发包人与违法分包人之间的总包合同仍然有效。他们双方按原合同已经确认的结算结果仍有效。发包人在该结算总额范围内对实际施工人承担责任？实际施工人可主张的范围是什么？
答：违法分包导致合同无效指的是分包合同无效，分包合同无效并不影响施工总承包合同的效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”该条文的主旨是为了保护实际施工人的权益，从而在合同无效的情况下可以突破合同的相对性起诉发包人。该权利的行使与施工总承包合同的效力无关。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，该欠付工程款指的是发包人与承包人结算后欠付的工程款，不同于承包人与实际施工人结算的工程价款。