面对全新案件,青年律师如何精准回答客户咨询?

来源:iCourt法秀

文章摘要
在回复客户咨询时,律师如何弥补经验、预测案件走向,获得客户青睐? 作者在文中还原大数据应用的实操过程,以具体案件为例,分步解说办案历程,让你离技术派律师更近一步。 本文首发于 2019 年 1 月。

在回复客户咨询时,律师如何弥补经验、预测案件走向,获得客户青睐?
作者在文中还原大数据应用的实操过程,以具体案件为例,分步解说办案历程,让你离技术派律师更近一步。
本文首发于 2019 年 1 月。
“律师,我家里人被抓进去, 他会被关多久?”
“律师,我这个情况,会被判多久?”
“律师,我会被罚多少?”
每一个案件,当事人和其家属经常会问的就是“关多久、判多久、罚多少”。搞定了这三个问题,案件基本也就搞清楚了。
作为一个青年律师,在大数据时代,没有丰富的经验,如何精准地回答当事人及其家属的问题呢?笔者以一起办过的案件为例,重现办理刑事案件的心路历程。
案情简介
李黑帅(化名)是一名枪支爱好者,平时就很喜欢真人 CS ,也会浏览下枪支爱好者网站,便在网上认识了一些有相同爱好的人,没事的时候就和朋友聊聊天,玩玩其他人的气枪。在玩的时候,有朋友问李黑帅:“你那么喜欢,为什么不自己买支回家玩?”李黑帅说:“怕被处罚,还是不买了。”但是每每想起其他人的枪,自己心中总是痒痒的,想买着玩。
他最终还是没有经得住诱惑,从 16 年开始,陆陆续续通过快递的方式买了 5 支“气枪”用于自己收藏。但是在 2018 年 8 月份的时候终于被发现,随后“广东”公安机关以买卖枪支罪拘留并进行侦查。侦查过程中抓到了卖家,调取了部分微信聊天记录、银行流水(未调取快递单),李黑帅也认罪,鉴定意见认定 5 支均为枪支(枪口比动能均在 8 J以下)。很快,当事人家属便找到了我们。(本案 10 月份移送检察院,11 月份开庭)
案情分析
拿到一个案件,首先要做的便是案情分析。
本案中,首先要确定的便是罪名适用问题,当事人纯粹为了个人爱好收藏而购买枪支,是否应当认定为买卖枪支罪。如果认定为非法持有枪支,那么会不会更有利;
其次,假如罪名被认定为买卖枪支 ,那么现有证据是否能够认定为犯罪,李黑帅购买的 5 支“气枪”是否都应当被认定为枪支呢;最后,假如 5 支都被认定为枪支,那么量刑会是多久?有没有缓刑机会呢?
在大数据时代之前,我们碰到一个新的案件第一个想的是求助于律师前辈,但是在大数据时代,随着裁判文书、法律法规的公开,我们可以直接通过案例、法律检索,了解法官的裁判思路、最新法律规定,从而指导我们处理刑事案件 。
检索过程
刑事案件检索无非以下三种类型:
法规检索、案例检索、理论文章检索,正像颜色中的三基色,即独立成型又相互融合,只有在相互融合的情况下,才能得到我们想要的结果。

一、法规检索
目的:穷尽相关的法律法规、司法解释等。
工具:《刑法全厚细》、Alpha 。
第一步,查阅工具书《刑法全厚细》(好的工具书可以事半功倍);通过查看《刑法全厚细》一书,发现枪支的动能不同对于定罪量刑影响也是不同的。
第二步,利用 Alpha 检索工具进行差缺补漏;在 Alpha 法规库中,标题检索“以压缩气体为动力”。
本案中涉案枪支是以压缩气体为动力的枪支,所以选定关键词为“以压缩气体为动力”,当然,如果在未检索到相关文件时,可以通过缩短关键词的方式进行检索:
比如以关键词“枪支”“量刑”进行核查,以便确认是否存在相关文件(百度也是一个检索途径),发现除了最高院之外,浙江省针对涉“以压缩气体为动力的”枪支刑事案件出台了相应的司法文件(以气枪大妈案为契机引起的)。然而广东省却没有出台相应的地方司法文件,我们先将这两份文件汇总至法规表的最后。


第三步,汇总:
通过查阅《刑法全厚细》及 Alpha 法规检索,我们发现,枪支受《枪支管理法》调整,需要补充该法律。
同时发现,如果是一支气枪自用,那么触犯的行政法,受《治安管理法》调整,所以我们也需要补充《治安管理处罚法》。最终汇总如下:


通过查阅法律文件及新闻(《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》、天津气枪大妈案),我们可以得到信息:
2018 年 3 月 30 号之后,关于涉嫌以压缩气体为动力的枪支刑事案件,不唯数量论。
二、理论文章检索
我们在百度上输入关键词“非法买卖”“枪支”“概念”,三个关键词以空格断开,发现第一条结果便为我们想要的文章,其中观点为“不以出卖为目的的单纯购买枪支行为不宜认定为非法买卖枪支罪,而应认定为非法持有枪支罪”。
据此,我们在检察院阶段,也以该理论观点为依据同检察官进行沟通,争取更换罪名。但是检察官并未采纳,仍以非法买卖枪支罪移送法院。

三、案例检索
通过分析案情我们了解到,本案枪支数量为“ 5 支”,动力为“以压缩气体为动力”,量刑情节为“认罪”。
那么在现有条件下,我们要分析,当事人可能的量刑幅度,是否有缓刑的可能,我们便利用 Alpha 对案例进行检索。
1.确定检索软件:Alpha
2.确定检索条件
案由:非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物;
地域:广东省(因为案件发生在广东省,省内的判决更具有说服力);
时间段:2018 年(因为本案发生在 2018 年,同时,2018.3.30 日最高人民法院、最高人民检察院出台了《关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》,且 2018 年以后的案件基本引用该文件进行判决,2018 年以前的案件可参考性不大,所以予以排除);
3.确定检索关键词
(一)三年以上十年以下(根据本案情况,5 支枪支的量刑在该量刑幅度内);
(二)5 支;
检索结果:最终有 14 个案例符合条件。

4.增加检索关键词“缓刑考验期”
对于本案,已经到了法院,当事人及其家属最关心的是能否判处缓刑,人早点出来。对于判处缓刑的案件法院判决最后一般会出现“缓刑考验期““自或从***开始”的字样,所以设定关键词为“缓刑考验期”。
检索结果:最终有 4 个案例符合条件,点击批量下载进行分析;


5.案例筛选及分析
发现5支枪支在广东省有判处缓刑的可能性,从数据分析缓刑的概率为 4/14 =28.6%,缓刑机会较大。
经过以上检索,我们只解决了一个问题,即本案是否有缓刑的可能性。但是我们还要考虑到,如果不能够判处缓刑,那么量刑幅度为多少?
6.去除“缓刑考验期”检索关键词进行检索
检索结果:14 条;批量下载并进行分进一步分析;



7.案例筛选及分析
通过查看案例发现,5 支枪支一般在 3 - 4 年内进行量刑。
8.检索报告
(一)5 支枪支,在广东省有缓刑的可能性;
(二)5 支枪支,量刑幅度一般在 3 - 4 年内;

通过案例检索,我们对于该案件量刑尺度便有一个清晰的把握,但是为了提高判处缓刑的可能性,我们不仅将案例检索结果附在了辩护词后,同时也将浙江省出台的《关于办理涉以压缩气体为动力的枪支刑事案件的会议纪要》附在辩护词后,以便法官进行参考。
放该会议纪要的理由主要有三点:
(一)最高院出台了关于《关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》
(二)浙江省出台了相应的地方司法文件,广东省没有出台相应的文件,但是不难看出,对于涉以压缩器为动力的枪支的刑事案件处罚力度在减弱;
(三)文件内容对我方有利,这很重要。
最终,法院判三缓五,在开庭后当事人就很快恢复自由了。
结语
少文老师曾说过“做过一个案件可以谈谈感受,做过一百个案件可以谈谈经验,做过一千个案件可以谈谈规律。”
作为一个没有丰富办案经验的青年律师,如何弥补经验上的不足呢?在大数据时代,检索是我们的不二之选。
让正义看得见,让辩护有温度,是我们团队成立的初衷,坚持、努力方会有好的收获。胡适在《人生有何意义》一书中说过“你要深信:天下没有白费的努力。成功不必在我,而功力必不唐捐。”这个案件对于你来说仅仅是一个案件,但是对于别人来说却意味着人生,所以,坚持、努力一点总是没有错的,此事不成,必成彼事。

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