对诉讼律师而言,开庭是我们庭前准备工作和诉讼功底的核心展示,也是表达我方立场、说服法官、实现诉讼目的的最终机会。即使对很多当事人来说,律师接案后的工作量只停留在立案和开庭两个层面,但只有真正做了律师才知道,庭上的锱铢必较、当仁不让,背后却隐藏着查案例、申请保全、指导当事人购买保函、写材料、跑法院、给法官打电话、组织证据、打印材料、申请调查令、安抚当事人情绪、催办案件等等多个方面巨大的工作量。一个案子动辄一两年的时间都无法结束,律师的努力从不止于法庭上的高光时刻,而是蕴含在无数次庭外的坚守和奔走中。以笔者个人为例,每次开庭前必加班,即使前期已经打好了基础,但还是要再做一遍庭前准备梳理工作,现将相关庭审准备经验分享如下,以资共同参考。
一、材料准备
1.证明文件:律师身份证、执业证。
2.办公用品类:主要包括黑色签字笔、红笔、彩色记号笔、曲别针、长尾夹、白纸、文件袋、白纸、U盘(有时候法官会要求把word版文件提前拷贝到书记员电脑上)
3.庭审笔录:用于记录庭审过程中的一些关键信息。庭审交锋过程往往进行得非常迅速,很多时候我们是在法庭上才首次得知对方的主张,为了便于后续在法庭辩论环节进行有针对性地回应,我的习惯是每次开庭前都在制式的笔录文本上写好案件基础信息(如案号、开庭次数、审理法院、审判人员组成、实际到庭人员等),既方便庭上作出回应,也方便在庭审笔录无法打印的时候进行全面回溯、复盘。
4.答辩状等应诉材料:实务中,很多法院及仲裁委都不强制当事人在举证期、答辩期内提交相应材料,案件被告在开庭当天才向法庭提交答辩材料是极为常见的现象。作为被告或者被申请人一方,一定要提前准备好书面答辩状,毕竟口头答辩很难让法官整理、记住己方观点,也无法体现律师的专业性。
5.完整版证据目录及证据材料:对于证据目录的制作,笔者建议开庭的时候先提交一份简单版本,法庭上则要提交正式、完善的版本,有关证据目录的制作要点和技巧,详见之前的文章如何让你的证据目录会说话?。至于证据材料,准备过程中要注意以下事项:
(1)对于纸质版文件,要和当事人做好交接。如果当事人能到场的话,一定要提前提醒当事人携带所有证据材料的原件。如果当事人无法到场的,要提前联系当事人把材料寄到律所,然后妥善保存,庭后再还回去。律师千万不要保存原件,否则后患无穷。
(2)对于微信聊天记录、录音等电子数据,法庭上要出具原始载体,也就是进行聊天的手机。如果无法出示的,则要对相关内容进行完整录屏并提前将相关文件刻到光盘里,再将光盘如数交给对方当事人和法官。
(3)文字版证据材料,最好用彩色记号笔、标签纸给法官版本做特殊处理。庭审的本质是两方陌生且对立的主体给对方讲故事,那么如何运用证据增加我们故事的可信度,就是我们需要打磨和思考的重点问题。我的习惯是在重点页贴标签,并用彩色记号笔标记出重点条款和内容,这样再配上自己举证过程中的重点提醒,法官会更好翻阅,在复盘之时也会对该部分内容印象更深刻一些。
二、庭前沟通
除了准备材料,和当事人及时沟通、交流进展的过程也十分必要,沟通的重点主要放在以下几个方面:
1.案件事实:在当事人不出庭的情况下,对于法官提出的问题,很多律师会作出“庭后与当事人进行核实,三日内提交书面意见”的回答。其实这种做法像是一种缓兵之计,是对于法官提出的设问不利于己方之时的一种拖延战术。有时法官会识破这种伎俩,要求当事人立即打电话联系并核实相关事实。但不排除有些时候部分律师作出这种回答是庭前与当事人沟通不到位所致。且不说这种做法大大降低庭审效率,给法官的观感也很差。所以笔者一般在庭前都会与当事人再进行一个漫长的沟通和梳理,提前预设法官可能会提问的问题,列清单,然后和当事人逐个核实事实并想好回答的方案,做到胸中有丘壑。
2.调解方案:在很多案件中,调解都是皆大欢喜的一种解决方案,在最短的时间内案结事了,法官省去了写判决书的烦恼,律师也免去了后续的繁冗工作,对当事人而言虽有利益减损但仍争取到了时间利益。所以,对于一些对方好沟通、自己也理亏的案件,我一般都会提前和当事人沟通好调解方案,并制作一个调解方案计算表。这样在法庭之上,可以大大提高调解效率,按照当事人心理预期去谈,最后争取到一个让当事人满意的结果。
3.诉讼风险:开庭前,律师往往都会做好细致的案例检索,已经非常了解案件事实以及可能存在的法律风险。所以我一般都会在开庭前把相关的风险提示到位,管理好当事人的心理预期,毕竟很多案件都很难一如想象中的顺利,即使律师作出再周全的准备,也可能会遇到各种各样的危机,也可能因为己方立场、证据问题而占据下风,所以,律师不承诺胜诉,一定要先小人后君子,把丑话说在前面。
三、模拟法庭
看到标题,可能大家会觉得我在故弄玄虚,但我却认为这一步是所有庭前准备工作中最难也最必要的一步。所谓模拟法庭,并不一定需要我们必须要身着律师袍,写好庭审发言稿,找好对方当事人,三方针锋相对模拟庭审时可能发生的状况,其实只需要我们做到头脑风暴,要站在对方的立场上思考问题,思考对方可能提出的辩点以及回应策略,要替法官总结、归纳争议焦点,并提前想好答案。
1.找准请求权基础,然后逐个分析法条背后的成立要件,和对方可能主张的权利阻碍要件。以表见代理或者善意取得的构成为例,必须以相对人或者受让人的善意为前提。那么相对人非善意在证明责任分配中就会作为表见代理的权利阻碍要件,受让人非善意就会作为善意取得的权利阻碍要件。我们要提前预设好对方可能提出的辩点,去思考对方需要达到什么样的举证高度才可以实现其诉讼目的,我方又有哪些应对的方案。
2.从学会案例中找答案。例如我曾代理的一起抚养费纠纷,笔者作为原告,我预想的双方争议的关键争议在于未经被告明示同意的课外兴趣班,原告能否要求对方承担一半。于是在开庭之前,我就遍寻北京地区的典型案例,分别总结支持我方的观点的法庭论述以及否认的论述,并提前进行摘抄,打印出来。例如检索过程中发现的最高人民法院公布10起婚姻家庭纠纷典型案例(北京)之七:麻某某诉麻晓某抚养费纠纷案(2013)一中少民终字第13395号提到“为保护未成年人利益,促进未成年人身心的全面发展,法律适当鼓励未成年人根据个人天赋与爱好参与一定的课外辅导课程。审判实践中,应着眼于未成年人的合理需求,既排斥奢侈性的抚养费请求,也避免过低的抚养费给付,遵循未成年人最大利益原则。因此,在每月支付的固定数额抚养费之外另行主张的大额子女抚养费用请求是否应予准许,首先应当考虑该请求是否符合未成年人的利益以及是否有相应的法律依据;其次,该请求是否属于因未成年人合理需求产生的支出,法律不鼓励超前的或者奢侈的抚养费需求;最后应考虑夫妻的经济能力与实际负担义务,相应费用若由一方负担是否会导致夫妻双方义务负担的不平衡。”
3.整理案例检索报告。虽然近年来裁判文书上网比较少,但就像现行有效的《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见》第七条“对本意见规定的应当进行类案检索的案件,承办法官应当在合议庭评议、专业(主审)法官会议讨论及审理报告中对类案检索情况予以说明,或者制作专门的类案检索报告,并随案归档备查。”
案例检索报告的梳理工作对律师而言仍极为重要。以笔者曾代理一起人身损害赔偿案件为例,其中一个争议焦点涉及现行法律规范的空白事项,笔者检索到了数份支持我方立场的类案,最终影响了法官的内心确信,得到了想要的结果。胜诉分享|个人购买机动车挂靠在单位名下发生非交通事故的侵权事故致他人损害的,被挂靠单位是否承担连带责任(附检索报告)所以,一份完整、清晰、立场鲜明的案例检索报告,很多时候会成为法官裁判一些疑难案件或法律空白事项的重要依据,是让法官省心省力的重要武器,是律师取得胜诉的锦囊妙计。
相关案例按照地位整理如下:
(1)人民法院案例库案例
(2)最高人民法院指导案例
(3)最高人民法院公报案例
(4)同地区上层法院案例
(5)同地区同级法院案例
此外,笔者除了整理、罗列案例之外,还会在检索报告首页亮明案件结论,从而让法官先入为主采信我们的观点。
汝果欲学诗,功夫在诗外。快到年底了,各路裁审机关都在加大马力冲业绩,最近我的开庭也是一个接一个,公众号更新频率有所降低,但仍在用心思考,为大家分享最真诚的办案心得。以上便是笔者在深入代理一百多起案件后总结出的庭前准备攻略和技巧,希望能给大家提供有效的参考,也是给自己整理方法论,提前规划战术,厘清思路。祝读到这里的各位都能有案必胜,火力全开!
律师开庭前做好这些准备,胜诉概率大大提高
作者:戴文星来源:匠心法评

对诉讼律师而言,开庭是我们庭前准备工作和诉讼功底的核心展示,也是表达我方立场、说服法官、实现诉讼目的的最终机会。