“雨衣男”拖拽事件之婚内强奸的认定

2022年7月11日晚，两段“母女被雨衣男拖拽进屋”的视频引发全网关注，根据警情通报可知，战某某与被害人姜某某原系夫妻关系，二人已于2022年6月16日办理离婚手续。7月6日18时许，战某某潜入姜某某住处楼梯拐角躲藏，伺机强行将母女二人拽至室内，纠缠姜某某与其复婚。7月6日22时许，待孩子熟睡后，战某某强行与姜某某发生性关系，并于事发后潜逃。
不少网友担心，战某某与姜某某原系夫妻关系，此次事件或许只是“家务事”引起的纠纷，会不会因为特殊的身份关系而影响犯罪的认定呢？网友可能是因为听说过“婚内强奸”不构成犯罪这种说法才有这样的担心，然而根据警方的通报，战某某与姜某某已经于2022年6月16日办理了离婚手续，相见从此是路人，已经不是夫妻关系，此时，战某某若是违背姜某某的意志，强行与其发生性关系，证据充足的情况下，当然构成强奸罪，依法应当追究战某某的刑事责任。
确实，在刑法理论界，对“婚内强奸”是否定罪一直是存在争议的，司法实践中既有判决有罪，也有判决无罪的情况。
国内学术界对婚内强奸是否构成强奸罪争议较大，主要有以下三种观点：
1、肯定说主张
认为丈夫完全可以构成针对妻子的强奸罪。理由是：所有妇女的性自主权都应该受到法律保护，我国刑法也并未排除丈夫成为强奸罪的主体，丈夫强行与妻子发生性关系，符合强奸罪的构成要件应受法律追究。
2、否定说主张
婚内无强奸，即丈夫享有婚内强奸的豁免权，理由是：（1）婚姻关系缔结后，夫妻双方就有同居的义务，因此，丈夫强行与妻子发生性关系，不是刑法意义上的违背妇女意志的强奸行为。（2）妻子可能会出于不可告人的目的，控告丈夫，丈夫将很容易陷入被指控强奸罪的危险之中，破坏婚姻家庭的和谐。
3、折中说主张
折中说主张根据婚姻关系不同状态区别处理，即在婚姻关系正常存续期间，丈夫享有婚内强奸豁免权，不能构成强奸罪。在婚姻关系非正常存续期间，丈夫强行与妻子发生性关系的，应当认定为成立强奸。折中说则主张根据婚姻关系不同状态区别处理，即在婚姻关系正常存续期间，丈夫享有婚内强奸豁免权，不能构成强奸罪。在婚姻关系非正常存续期间，丈夫强行与妻子发生性关系的，应当认定为成立强奸。
笔者经过检索，在司法实践中，以下三种情况如果发生“婚内强奸”一般可以认定构成犯罪：
1.双方登记结婚，但没有同居，或者双方虽然登记结婚，但却从未以夫妻名义共同生活，没有建立起夫妻感情；
2.双方因感情不合分居；
3.婚姻处于离婚诉讼程序期间。
笔者最后要说的是，不管基于何种理论、何种学说，不论是否构成犯罪，都应当尊重女性，尊重妇女的性自主决定权！