导语
公司法定代表人承担民事责任，甚至被追究刑事责任的情况屡见不鲜。“挂名”法定人也遍地开花，不能以“不知情”或“是其他人干的”为由推卸掉责任。经常有朋友问我：“公司想让我当法定代表人，但我又听说当法定代表人有很大风险，我不知道怎么办？”本辑我们为您分享法定代表人的责任以及风险防控。
一、法定代表人职权
公司是一个依法建立的“组织”，法律拟制的“人”，但却没有像人一样的生命力，没有表达意思和行动的能力，需要通过一个真正的“人”来表达意志，而这个“人”需要根据法律和公司章程规定遴选出来，并通过工商登记备案，这个人就是法定代表人。法定代表人代表公司从事民事活动，其法律后果由公司承担。法定代表人一般由董事长、执行董事、总经理担任。可实际上，公司聘用员工或与公司毫无关系的人担任“挂名”法定代表人却比比皆是。
二、法定代表人潜在风险
法定代表人代表公司从事民事活动，其法律后果由公司承担。但在某些条件下，法定代表人个人也可能会就公司的行为承担相应的民事、行政甚至刑事责任。
（一）民事责任
1．违法履责向公司承担赔偿责任。法定代表人因执行职务造成他人损害，虽然直接责任由公司承担，但如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的，即使法定代表人是执行公司职务的行为，在公司对外承担相关责任后，公司也有权就其损失要求法定代表人个人予以赔偿。
2．被法院采取执行措施。本公众号第八辑 | 法院在执行公司中对法定代表人采取的执行措施一文中，已提到当公司作为被执行人时，依据法律规定，执行法院可能对法定代表人个人采取限制高消费、限制出境、拘传、责令追回财产、到场配合、罚款、拘留等措施，甚至以拒不执行判决、裁定罪追究刑事责任。
3．被限制担任其他公司法定代表人。根据《企业法定代表人登记管理规定》规定，如果担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人并负有个人责任的，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的，不得担任法定代表人。
4．公司破产程序中承担配合义务。在公司破产程序中，法定代表人应承担妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问;列席债权人会议并如实回答债权人的询问;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员等配合义务，法定代表人未经许可不得离开住所地。
- 因欠缴税款被限制出境。根据《税收征收管理法》第四十四条之规定，如果公司未结清税款、滞纳金，又不提供担保的，法定代表人可能被限制出境。
（二）行政责任
《民法通则》第四十九条公司如存在下列情形,除法人承担责任外,对法定代表人个人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:一是超出经营范围从事非法经营的；二是向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；三是抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；四是解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；五是变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；六是从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。
（三）刑事责任
根据《刑法》第三十一条的规定，单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。司法实践中，法定代表人通常会被认定为直接负责的主管人员。比较常见的单位犯罪涉及的罪名有：生产销售伪劣产品罪、非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、危害税收征管罪、侵犯知识产权罪、重大安全事故罪、重大责任事故罪、拒不支付劳动报酬罪、拒不执行判决、裁定罪、单位行贿罪、虚开发票罪，等等。如果公司犯了这些罪，那么法定代表人个人也极可能被判处刑罚。
三、法定代表人如何防范自身风险
1．签订挂名协议。尽量不要担任“挂名”法定代表人，但若被公司聘任为法定代表人，但并不担任与履行公司董事长、执行董事、经理的任何职务与职权，不参与公司任何经营行为和决策，则应当与公司和实际控制人签订挂名协议，明确约定担任“挂名”法定代表人的权利义务及责任承担。尽管挂名协议是内部协议，挂名人不因此约定免除和减轻自身责任，但其在承担相应责任后，可依据挂名协议，要求公司和实际控制人对其赔偿，最大限度减少自身损失。
2．全面了解公司情况。对于被聘担任公司法定代表人，应该全面了解和掌握公司经营情况。如发现该公司存在违法甚至犯罪的经营行为，应当果断拒绝担任，已经担任的应立即要求公司予以变更。
3．学习专业知识。对公司主营业务，法定代表人需要具备基本的专业知识。只有具备基本专业知识，才能对公司经营过程中的风险进行识别，进而采取预防措施。例如，担任建筑公司的法定代表人，应当学习《建筑法》、《安全生产法》等基本的法律，才能认识到转包、违法分包是违法行为，进而避免转包、违法分包。
4．知悉重大决策。股东会是公司最高权力机关、董事会是公司决策机关，尽量参加或者列席股东会和董事会，保存股东会和董事会决议，知悉公司重大决策，从源头上避免公司违法决策和经营。
5．规范公司经营。法定代表人切记勿当“甩手掌柜”，不要完全放手不管、闭眼签字，应当实际参与和关注公司经营行为，即使“挂名”，也应当督促公司依法经营。公司依法经营才是规避法定代表人关键手段。
6．勤勉忠实履责。法定代表人应加强法律知识的学习，强化法律意识，依照法律及公司章程规定履行职责，主要应该避免公司法规定的禁止性行为，例如擅自签订重大合同、越权担保、挪用资金、关联交易等，遇到此类情况，可以通过提交股东会、董事会决议后执行，尽到谨慎、勤勉、忠实义务，避免违反公司法或公司章程规定，防止因个人过错而承担赔偿责任。
7．职权让渡给他人。在公司章程中对法定代表人职务权力尽可能予以缩小和约束，将公司生产经营的决策权、管理权由公司规定和委托给其他高级管理人员行使，尽量少行权少犯错。
8．违法行为提异议。公司的重大经营活动应由股东会或董事会决议，对于股东会或董事会集体决策的事宜，除非违反法律、法规或公司章程的规定，即视为公司的决策，法定代表人无需承担责任。因此，法定代表人在做出决策时应尽量严格按照法律以及章程的规定的程序进行，对于违反法律、行政法规或公司章程的事项，也应明确提出异议，并记载于相应的会议记录，有据可查。
9．妥善保管印鉴。公司对外签署文件，企业通常会刻制法人印鉴。法定代表人需自己妥善保管印鉴，严格区分个人因私印章及因公印章、对个人于工作中使用的因公印章自行备案或进行公证、加强对因公印章的取用和日常管理等工作。同时，对于对外签署或出具的重要书面文件，明确约定除加盖公章外，还需同时加盖法人印章方可生效，避免在缺乏法定代表人授意的情况下擅自对外签署文件的情况，对公司签署的文件才能进行掌握和管控。
10．聘请法律顾问护航。在涉及担保、投融资、重大项目等重要事项决策中，通过法律顾问提供专业法律意见，规范决策程序和文书，防范潜在风险。
11．设置免责条款。可以向股东提出修改公司章程，在公司章程中增加“免责条款”来规避法定代表人风险，如约定公司的法定代表人不需对其职责范围内的行为承担个人法律责任，除非其行为构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意渎职或故意损害公司利益。根据上述约定，如果发生因与公司经营有关的法定代表人个人的索赔或责任，应由公司承担全部责任。
12.购买责任保险。保险公司一般有针对公司高管的责任风险保险，当公司高管因职务行为而需对外承担相应责任时，可由保险公司予以赔偿，从而避免高管个人的财产风险。公司可以考虑为法定代表人购买责任保险，以降低法定代表人的法律风险。