一个比剧情剧更跌宕起伏的案件……

来源:云南曲直律师事务所

文章摘要
前言 作为一名律师,今天,是一个值得纪念的日子,因为今天收到了一份不同寻常的胜诉判决书,其实,执业至今已近12年,收到的胜诉判决书早已不计其数,但是,今天收到的这份判决书却尤为值得纪念,因为这个案子实

前言
作为一名律师,今天,是一个值得纪念的日子,因为今天收到了一份不同寻常的胜诉判决书,其实,执业至今已近12年,收到的胜诉判决书早已不计其数,但是,今天收到的这份判决书却尤为值得纪念,因为这个案子实在是一波三折,比剧情剧还精彩三分,大家有兴趣的话,且往下看。
第一篇
主动出击,胜券在握
2020年11月,委托人陈大哥基于多年的合作信任关系来到我们曲直律所,找到我,述说了拟委托案件的基本情况,大概就是2012年,其作为实际施工人,从挂靠人刘某那分包了位于曲靖的一项目,陈大哥与刘某签署了相应的《专业承包合同》,合同里面明确了对应的结算方式,合同承包人处加盖了某建筑公司的项目章,刘某作为项目经理进行签字。涉案的项目分为两部分,暂且表述为A部分和B部分,其中,A部分刘某到诉讼结束前为了逃避债务,都拒不给陈大哥结算,B部分虽然结算了,但是陈大哥拿不到任何结算资料。据估算,刘某大概还拖欠陈大哥40多万,陈大哥的心理预期只要能拿到20万左右,也能接受了。
作为专业的建工领域的律师,我快速给陈大哥制定了诉讼方案,即根据合同相对性的原则,结合表见代理的法理,陈大哥直接起诉某建筑公司(一来法律关系更清晰,二来这家建筑公司正常运营,有还款来源),于是,我们参考业主方与某建筑公司的结算资料以及陈大哥的估算,按照“就高”原则提起了诉讼请求,请求某建筑公司承担付款债务100万余元(我们判断庭审中,刘某会提交B部分的结算资料,届时再变更具体金额)。至于案件中涉及的难点问题,即工程量和工程造价如何认定的问题,我们也做了两套预案,一是在业主方调取证据来佐证,二是利用建工领域的分包方提交了结算资料,承包方拒不结算视为认可的法理来佐证。
于是,考虑到年底立案难,保全效果好的情况,我们在一周内完成立案和保全工作,果不其然,足额保全,我们设想足额保全后,找到双方谈判的空间,争取短期内调解结案,显然,目前第一步已顺利实现。
第二篇
强势反击,一波三折
我们顺利保全后,某建筑公司确实如我们所想,主动约见了谈判,但是基于债务主要是挂靠人产生,因此谈判结果不太理想。2020年11月月底,某建筑公司提起反诉,要求陈大哥退还其多支付的工程款近135万元,且其律师口头告知我们,按其几十年的建工诉讼经验,这个案件原告根本不可能赢,为不至于输得太惨,建议我方主动撤诉。我们那时候已经意识到案件有一定的难度,但还是想尽力去争取,经讨论后,决定继续往下走。
2020年12月,第一次庭审交锋,某建筑公司指派了刘某和律师共同出庭,果然如我们所想,对方出示了B部分的结算资料,我们也相应把诉请调减到70万元。经过双方一天的诉辩回合,对于A部分,由于没有结算,法官为了稳妥起见,决定依照某建筑公司的申请,启动鉴定程序。
2021年4月,鉴定机构出具了关于工程量的鉴定报告,双方均不满意鉴定结果,陈大哥固执地认为鉴定量少了,某建筑公司认为鉴定量多了,鉴定机构也在2021年5月出庭接受了法官的质询,但结果还是各执己见,彼此不服。虽然我们早已在诉讼前就告知过陈大哥诉讼过程中存在的鉴定风险,但此时我们还是明显感觉得到陈大哥内心开始出现了忐忑,对案件进展开始了担心。经过这次庭审,法官发现如果只做工程量的鉴定,依然无法裁判,于是继续启动工程造价的鉴定程序。
2021年8月,鉴定机构出具了关于工程造价的鉴定报告,双方依然不认可鉴定结果,鉴定机构也再次出庭接受了法官的质询。这一次至关重要的鉴定活动,陈大哥为了稳妥,还专门咨询了其他专业的造价机构,经查验,发现鉴定机构的造价少了两部分,但是法院已不同意再做修正,某建筑公司仍然认为鉴定造价过高。此次工程造价一出来,经测算,如果按照双方之前签署的结算方式,陈大哥需要返还20万左右给某建筑公司。此时,陈大哥再无信心,之前诉讼的初衷开始动摇,他告知我们向法庭提出申请,即我方撤诉,对方一并撤诉的想法,经多次沟通,我们决定尊重委托人的意愿,向法庭作出了申请,但某建筑公司感觉胜券在握,拒不同意,陈大哥也只能硬着头皮继续诉讼。
第三篇
改变策略 绝处逢生
2021年9月,陈大哥已心乱如麻,我们迅速召开了案件研讨会,如果继续按当时制定的诉讼策略走下去,结果可以预想,我们非但拿不到工程尾款,还要倒贴20万左右给对方,此时,我们必须改变策略,更换思路。经多次研讨,我们在之前的诉讼策略的基础上进行了优化和改良,陈大哥基于信任,也同意了我们的方案,当月,最后一次庭审,我们从合同效力分析,合同无效后如何结算,结算款中的管理费是否应得到支持等多个点连环出击,从法理、事实和证据、类案案例逐一进行论证,给最后一次庭审画了一个点睛之笔。而对方压根没有想到我们诉讼策略的调整,根本没有准备,也明显出现了慌乱,只能草草应对。因此,我们在此次庭审中进行了强势攻击,对方却毫无回击之力,形式上我方明显占了上风,但我们也深知我方的论点在司法实践中还是存在争议,因此,法官是否采纳,还是有待法官的判决。
2021年11月,一审判决出来,功夫不负有心人,法院最终采纳了我们的观点,判决某建筑公司继续支付陈大哥工程尾款40万余元及相应的利息,我们收到判决,非常开心,意味着取得了关键性的胜利。后某建筑公司提起了上诉,我们去参加了二审的庭审,今天,二审法院作出判决书,驳回了某建筑公司的上诉。
至今,案件历时近一年半的时间,可谓一波三折,跌宕起伏,但不管怎么样,我们的付出也取得了成效,不光有效维护了陈大哥的合法权益,还积累了丰富的诉讼经验。另外,从这个案件的办理过程,我也深有体会,任何事情,只要做到专业、坚持、灵活,事情自然就会出现转机,得到柳暗花明的效果。

技术驱动法律,专业成就未来