国企混合所有制改革风险之法律风险

国企混合所有制改革的风险
国企混合所有制改革是一个非常复杂的法律行为，不仅涉及企业股权结构问题、企业资产审计、评估、交易问题乃至生产资质的转让问题，还涉及平衡各方利益、国资监管决策以及政府部门的协调甚至司法协助等程序。
因目前国企混改，还没有完善健全的法律法规制度，故在混改过程中可能引发各种风险问题。今天笔者首先与大家分享法律方面的风险。
国企混合所有制改革风险之法律风险
国企混改具有极强的法律性、政策性，所以国企混改的法律风险是指相关主体在实体上或程序上违反相关法律法规及政策的相关规定而承担相应法律责任的风险。其法律风险主要表现如下：
一、民事侵权责任风险
由于混改涉及多方利益，各种问题相互纠缠，各方利益相互博弈，这会使混改相对一般的民事活动更加复杂，从而更容易违反相关法律规定，从而导致在混改过程中侵害其他人合法权益。就国企混改内容而言，如果去掉国有企业身份，其核心就是企业资产重组，连接重整各方主体的就是一系列合同。所以其中合同违约风险尤为突出。
国企混改的合同包括国企股东与混改方签订产权转让协议、目标公司增资协议和职工持股协议以及参与混改的战略投资者与财务投资者之间的协议；辅合同包括混改目标公司与会计事务所、资产评估机构、律师事务所和咨询机构等中介机构之间签订的服务协议和保密协议以及职工安置补偿协议等一系列合同。上述这些合同都存在违约的可能性，特别是混改主合同能否得到履行、履行是否全面直接关系国企混改的成败，若产权受让方违约，将导致混改彻底失败。
二、国有资产流失的风险
国企混改的本质是国有资本与私有资本的混合，无论是哪种形式用于混合所有制改革，在过程中不免会触及国有资产，这是一个必须解决的问题。笔者认为国有资产流失主要分为在混改过程中的流失和在混改决策中的流失两种：
1.当前混改的主要模式是将国有企业和民营企业混合，这种混合不仅仅是资本的混合，而是资产、人员、管理制度等一系列的混合。这样肯定会涉及资本的流动以及大量的资产交易活动，主要表现为转让国有资产的股权、出售国有资产、收购国有资产。资产审计与评估是混合所有制改革中非常重要的一环。
混改过程中的国有资产流失情况主要发生在资产审计与评估环节，资产的审计与评估是由第三方评估机构进行审计与评估，如审计与评估结果不当会对混改产生重大影响，主要分为两种情形：
一是从国有资产转让、出售方面分析就是国有资产的评估价值低于实际价值，在转让或者出售过程中造成国有资产的流失，这种流失是比较显而易见的流失，存在于表面的流失；在国有资产动态转化的过程中，存在部分管理人员与资产评估机构串通的问题，其中监督不力也是原因，其次就是资产评估本身就是一个较为复杂的问题，在国有资产评估的过程中主要涉及土地、股权、知识产权、未来收益等内容。
二是从国有资产被收购方面分析就是收购方企业的评估价值高于实际价值，这样会导致大量的国有资产被闲置或者浪费。
2.混改决策中国有资产的流失主要涉及就是国资监管及决策制度问题，主要是企业管理层面可能出现没有依据合法程序做出的决策从而出现重大失误，进而造成国有资产流失。监管及决策机制主要体现在两个方面的问题：
一方面是急于混改，缺乏对于市场情况引进投资与充分的了解与调研，缺少对可行性方案及法律风险分析，甚至没有经过相关部门的审批就进行了决策。
另一方面是害怕承担责任，相关责任人员怠于行使自己的决策权，导致改革进程一拖再拖，导致国有资产价值随着时间推移而贬值，没有做到国有资产的保值增值。
三、涉嫌行政处罚风险
在混改过程中相关方，若违反工商、税务、环保、价格、消防等行政管理有关规定则存在被行政机构处罚的风险。比如在办理工商登记、变更、税务补缴等各种手续、缴纳费用容易出现差错。
企业改革过程中，一定要重视和加强安全生产管理工作，严格按照国家安全生产标准和企业内部生产管理规章制度执行，在混改这一极具复杂性的过程中，员工的缺位、员工的思想不稳定都会影响到企业的安全生产问题，轻则出现行政处罚问题，一旦造成更严重的后果时，负责人甚至要承担刑事责任。
四、涉嫌刑事犯罪的风险
在混改过程中，相关方违反有关法律规定，造成国有资产的流失，引发贪污受贿渎职等犯罪的风险。“发展混合所有制经济存在一定的风险——长期看存在控制权被稀释的风险，中期看存在因合作不顺而两败俱伤的风险，短期看存在发生混合之初的国有资产流失风险”。混改的最大法律风险是国有资产的流失风险，国企混改再也不能成为瓜分国企资产的盛宴。《国务院关于国有企业发展混合所有制经济的意见》对国有资产的流失具体归纳为“违法转让和侵吞国有资产、化公为私、利益输送、暗箱操作、逃废债务”等现象，强调将防止国有资产流失作为“改革出发点和落脚点”。国企混改涉嫌的犯罪主要包括妨害清算罪、徇私舞弊低价折股罪、出售国有资产罪、为亲友牟利罪、提供虚假文件罪、贪污罪、挪用公款罪、受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、单位行贿罪、私分国有财产罪等。
本次先和大家分享法律风险，下期将继续和大家讨论国企混改程序层面的风险问题。