建设单位如何控制索赔风险?三招教你化险为夷!

来源:地产建工谈

文章摘要
建设工程索赔是建设施工领域中比较“冷门”的话题,大家通常觉得,索赔嘛,自然是只有出现意外状况的时候,才会发生的一种小概率事件。

建设工程索赔是建设施工领域中比较“冷门”的话题,大家通常觉得,索赔嘛,自然是只有出现意外状况的时候,才会发生的一种小概率事件。
但是,大家都知道建设工程的工期一般都是很长的,项目中途往往会有很多“计划赶不上变化”的情况。例如,设计单位的设计方案有变化、疫情突然的爆发甚至是恶劣天气耽误时间等等,这些都会影响原定的项目计划。如果等到项目快结束时,施工企业突然发难要求工程索赔,那真是头疼!
所以,索赔真的只是小概率的,事后性的损失赔偿吗?
当然不是,工程索赔不仅不是偶发的小概率事件,反而是一项需要“未雨绸缪”的长线博弈和风险管理。今天,我们就来跟大家掰开来聊一聊索赔的话题。
01、索赔不是“赔”,是利益重分配
工程索赔的概念是在我国第一个国际招标的水电站项目之后才引起工程界广泛关注的。当年标底1.5亿元的项目,被日本公司以接近半价的超低价中标承包。在我们还没有想明白,如此低价对方图什么的时候,日本公司通过成熟的索赔管理成功将结算价提高了30%,最终索赔的金额几乎达到了总结算价格的1/4。此时我们才后知后觉的反应过来:利润不够,索赔来凑。
先低价中标,抢占位置,然后再通过索赔提高自己的实际收益。名为索赔,实为抬价。这是成熟的施工企业一套秘密打法。很多建设单位往往到最后赔了钱还没反应过来,自己早就被套路了。如果今时今刻,大家还停留在索赔只是事后性的补偿金损失赔偿的话,那就太out了。
02、如何应对工程索赔
古语说的好,“思则有备,有备无患”。如果索赔是一场早有准备的“谋划”,那建设单位应该如何应对,才能尽可能降低风险呢?
第一招:利用优势,严格限制索赔的触发条件
建设单位作为发包人,相对来说是处于优势地位的。与施工企业在签订总承包合同的时候,一定要有充分的风险意识,把握签约前的黄金时机,对索赔条款做充分的调整和设定。
规定提起索赔的时间限制、方式限制;明确规定索赔需要哪些凭证材料;指定索赔事项的具体确认人员;限制索赔的支付期限和方式……通过对索赔条款的全面调整,制定更有利己方的要求和规定,可以提高对方索赔的难度,降低自己被成功索赔的风险。
第二招:时效、证据是王牌,既是应对也是出击
上文我们提到了索赔条款,无论是建设单位被索赔还是自行提起索赔,各项限制要求中,最为重要的两张王牌是时效和证据。
超出时效提起会导致索赔权利的丧失,超出时效答复会导致丧失抗辩的机会。所以在设定完条款之后,我们尤其要留意时效的规定,以免因为时间上的耽误造成损失。
除了时效以外,索赔条款中的证据规定也是一张王牌。提起索赔的证据不满足合同的约定,就有可能导致主张的败诉。
最高人民法院(2014)民一终字第56号案例中,总承包合同里约定了“合同约定索赔应在首次发生的21天之内提交索赔意向书;主张停工期间的索赔,应当提供现场监理人员签字确认的每日、每月停窝工情况统计表。”本案中承包人主张停工索赔时,有一部分期间只能提供出每月的统计表,而没有每年的,有一部分期间无法证明曾经于索赔事项发生的21天内主张过索赔,最后,这两部分的停工损失都被法院驳回。
约定的索赔条款对双方都是有效的,建设单位在施工的过程中也应当注意当协议签订之后要规范自身的管理要求和流程,满足合同的约定。充足的证据材料和时效意识,既是在面临索赔时能破解自救的关键,也是我们主动发起索赔能成功的重要筹码。
第三招:狭路相逢,曲线救国
上文说了很多关于条款的约定和应该注意的问题,但现实中难免存在,建设单位确实有过错的情况。那么,当建设单位实在无法脱责的情况下,有没有什么方法可以降低自己的损失呢?
我们还可以试着考虑“曲线救国”。
如果对方的索赔证据充分,事实清楚,建设单位几乎无法再从索赔的角度降低损失时,我们也要学会转变思路,不要在劣势问题上过多纠缠。不妨将眼光放的开阔一些,在整个项目中,找一找有没有其他地方可以挑出承包人“刺儿”。通过过错对冲风险。
最高人民法院(2017)最高法民终730号案例中,发包人面临承包人的停工索赔,反向提出了质量索赔。最终通过质量鉴定,确定了承包人确实存在质量问题,最终的质量赔偿和修复金额也相当可观的冲抵了应付的工期赔偿金。
面临工程索赔,建设单位切忌陷入对方给我们设定的重点,而是应该从整体着手,如果对方提出的问题确实无法抗辩,也不必过于执着,从其他角度切入,综合降低损失也不失为成功的对抗。
03结语
控制风险的前提是认识风险,工程索赔乍一听是个晦涩难懂的话题,但却是工程中常常面临的。正确的树立起防索赔的风险意识才能指导建设单位在工程的过程中保留关键证据、及时答复与主张问题。做好平时的每一步积累,能够给整个工程增加多一层防护。
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