“债转股”的那些事，你知道吗？

前 言
什么“债转股”？百度百科如是说“所谓债转股，是指国家组建金融资产管理公司，收购银行的不良资产，把原来银行与企业间的债权、债务关系，转变为金融资产管理公司与企业间的股权、产权关系………国家金融资产管理公司实际上成为企业阶段性持股的股东………在企业经济状况好转以后，通过资产重组、上市、转让或企业回购形式回收这笔资金。”
果真如此么？
事实上，我国目前并存两种债权转股权形式：一是国有企业政策性债权转股权；二是非政策性债权转股权。前者是国家决定剥离银行不良资产和解除国有企业负债，成立四大资产管理公司；后者是市场经济活动主体的自主行为，属于一般的民商事活动，适用一般的民商事法律规定。本文针对后者，聊聊企业自主债转股的那些事。
一、“债转股”，非上市公司可以么？
可以的。
日常生活中，一提到“债转股”好像很高大上，好像上市公司才能用。其实不然，非上市公司同样可以适用，凡是对国内设立登记的企业均可适用。
二、“债转股”是否适用于设立公司？
理论上，可以！
政策上，不明确！
实务中，不适用！
其实，“债转股”是否适用于设立公司的表述是不准确的，换为“以债权出资设立公司”可能会更好些；目前有关非货币资产出资设立公司，对非货币型资产的范围，暂没有债权出资的明确文件政策支持，因而实务中以债权出资设立公司困难重重。
2013年公司法修订后公司注册资本改为认缴制，2014年国家工商总局《公司注册资本登记管理规定》，涉及到债权与资本之间关系，仅仅有“债转股”规定，并不涉及债权出资设立公司。不过，倒是在2012年之前出台的文件比如重庆、北京、浙江等地曾发文明确不适用设立公司。
三、“债转股的债权”是否需要审计、评估、验资？
评估需要！
虽然《公司注册资本登记管理规定》没有明讲，不过现行有效的《公司法》第27条“对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价”。而债权性质上属于非货币性资产，应该予以评估。
审计呢？应该不需要，因为评估报告中已经涵盖了债权的发生过程、数额、性质等，上述内容与审计重合。
验资呢？新的公司法取消了验资的硬性规定，不过出于防范出资风险角度，建议验资。
审计侧重核查债权的真实性，评估侧重解决债权的价值，验资侧重于保证债权归到公司名下。
四、“债转股”是否需要公司全体股东一致同意？
省工商局讲，可能需要！
国家工商总局讲，不需要！
“债转股”后公司的注册资本增加，而增加注册资本，公司法规定“必须经代表三分之二以上表决权的股东通过” ；2013年国家工商总局制定《公司债权转股权登记管理办法》，对债转股按照公司申请变更登记业务处理，并无其他特别规定。
不过，部分省份，比如2010年《浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法》第3条第5款“被投资公司为有限责任公司的，债权出资应当经全体股东一致通过；被投资公司为股份有限公司的，债权出资应当经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”。根据“新法优于旧法、上位法优于下位法”原则，在国家工商总局2013年正式制定《公司债权转股权登记管理办法》之后，浙江省工商局应该主动修正与总局不一致的规定。
五、“债转股”是否有数额、数量限制？
换言之，注册资本中是否可以99%的债转股，1%的现金出资呢？
来的《公司债权转股权登记管理办法》第6条“债权转股权作价出资金额与其他非货币财产作价出资金额之和，不得高于公司注册资本的百分之七十”，基于2013年12月28日修订后的公司法取消了非货币型资产出资限额，因而不应该对债转股的数额进行限制。
六、非上市公司的“债转股”是否得到法律保护？
合法行为，法律保护！
对此，早在2002年12月3日最高人民法院通过了《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》，其中第十四条：债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，且不违反法律和行政法规强制性规定的，人民法院在审理相关的民事纠纷案件中，应当确认债权转股权协议有效。该司法解释目前全文有效，指导法院的审理活动。
结语
“债转股”实务操作难么？不难，对工商局而言，属于“工商变更登记”的一般常规业务；对企业、债权人而言，属于意思自治的范围、可以自行处理。