刑事案卷摘卷经验

来源:论衡明理刑事辩护

文章摘要
“摘录哪些内容需要根据事实与要件的关联性判断。如果案件有需要,复杂的人物身份、关系,犯罪集团的组织架构,不一致的供述等,可能都需要做单独整理。否则,难以直观的把握全局情况。

“摘录哪些内容需要根据事实与要件的关联性判断。如果案件有需要,复杂的人物身份、关系,犯罪集团的组织架构,不一致的供述等,可能都需要做单独整理。否则,难以直观的把握全局情况。文字表达上,比如摘录讯问笔录,概括和原文摘录都可能需要,最终的表达以主办律师能不能看得懂,准确的理解原意为判断标准。”
引言
所在团队中的前辈们,在推导犯罪构成的成立时,十分透彻与仔细,对案件突破点的寻觅,也可以说是极致的追求。或许前辈们就是这样,对每一个案件都秉持这样的坚守,才慢慢就成就了现在的游刃有余。
我入职论衡明理刑辩团队六月有余,是一名正在入门的刑辩助理。之前有些民事案件的摘卷经验,但是上班没几天就被告知“某某某开设赌场两百多卷,要不要来摘试试?”嗯这数量,还是有点超出意料的……
“小杨,你先摘这个卷试试。”摘卷的活儿还是来了。某某对非国家工作人员受贿罪,16卷。所以,接下来应该怎么做?
一、整理卷宗
整卷、摘卷的最终目的是什么?
我认为是得出案件处理结论,找到突破点。突破点在哪里,程序?事实?证据?法律适用?都有可能。
如何才能找到突破点?首先应该把事情先搞明白。比如从实体上讲,指控某人构成某罪,其行为必须符合构成要件。而要件对应的具体事实全部零散分布在卷宗之中。首先就需要把这些信息全部拎出来,并有条理的呈现。
刚拿到的卷,需要全部浏览一遍目录与内容,有需要的话完善一下目录。公安制作的证据目录有时不能满足律师捋请证据的需要,可能遗漏某个证据,或者几个证据在目录中作为一个证据显示,这就需要对目录做些调整。
目录之后,是程序。把当事人从抓获到讯问的过程全部梳理一遍,了解前期程序,也便于计算后续程序的时间节点。
程序之后,是实体事实。刑事案卷中,处理案件所需要的事实是较为碎片的。在这里,民事案件和刑事案件有个很大的区别:民事证据主要是在事件发生过程中形成的,按证据的时间顺序梳理,基本可以还原事件发生的过程,再逐一分析法律关系;但刑事证据中,尤其是笔录,内容在时间和空间上非常跳跃,上一秒还在讲今天,下一秒就可能跳到两年前了,这或许因为犯罪构成的要件不是以时间逻辑串联的。
二、呈现的形式
形式很重要,尤其要让主办律师方便看、看得懂,便于团队内部沟通。文字的格式、排版,需尽量统一。
我习惯制作三个文档:一是卷宗目录;二是摘卷笔录;三是工作笔记,工作笔记中包括过程中的一些想法和疑问。
具体而言:
(1)卷宗目录里可以包含:序号、文件名称、文件制作时间、制作机关、发文对象、页码。
与当事人关联性不大的证据,可以在目录中简要概括内容,摘卷笔录中就不再摘录该证据。证据的合法性审查也可以在这一步完成,有问题的做好备注。当然,每个案件具体需要什么内容视情况而定。
例如:

(2)摘卷笔录,内容包括程序和实体事实。
摘录哪些内容需要根据事实与要件的关联性判断。如果案件有需要,复杂的人物身份、关系,犯罪集团的组织架构,不一致的供述等,可能都需要做单独整理。否则,难以直观的把握全局情况。文字表达上,比如摘录讯问笔录,概括和原文摘录都可能需要,最终的表达以主办律师能不能看得懂,准确的理解原意为判断标准。
(3)工作笔记。摘录过程中对证据、事实、法律适用产生的疑问、想法需要全部记录下来。有助于后期消化事实,理清案件处理思路。
三、摘卷的思路
这里指摘录实体事实。摘录的思路是指阅读卷宗时需要注意、摘录出哪些方面的事实。思路的清晰度基本决定了摘录质量。摘录的内容需要清晰、准确、完整,这是法律适用的前提。
确定方向,大概有几个途径:
1.起诉意见书或起诉书中指控的事实、指控的罪名。因为自己刚进入刑事领域,对公安机关、检察院指控事实的描述,以及刑法对罪名的规定,基本都要去抠每个字眼的涵义,思考可能对应什么事实。反复磨每个文字,构想每个概念可能对应的实际情况是什么。
另外,找齐全罪名之下的司法解释或者规范性文件是很重要的,因为缺乏经验,这些细化的规则对于初学者理解罪名的内容会非常有帮助。
以这次摘卷为例,起诉意见书对指控的事实描述为“a利用职务便利,指定A公司承接B公司部分工程业务,并使用其控制的b的账户收受A公司法定代表人c给付的好处费999万元”,我分解为几个事实点(方向),在摘卷过程中必须注意:
(1)a的职务;
(2)a指定的行为/利用职务的行为,构想上应该是指定公司某个具体负责的人去做什么事;
(3)B公司与A公司签订的工程承揽项目合同,注意有没有因a获得的项目;
(4)B公司获得A公司的业务正常应该通过什么途径;
(5)a对b账户实际控制的表现;
(6)c给账户转款的方式,注意是否存在其他给付方式;
(7)转款的金额;
(8)另外,对照“对非国家工作人员行贿罪”的法条规定后,除了指控的事实外还需要注意“为谋取不正当利益”的事实,c为了谋取的表现、不正当利益的表现。
2.与主办律师沟通,了解辩护方向,以及没有争议或嫌疑人认可的事实。一方面是为了让摘录内容与主办律师的思路相符合,另一方面也使自己的思路更清晰,可以同时保持怀疑,允许自己独立思考。对于没有争议的事实,摘录时可以只摘录一遍,后续将新内容记录下来即可。
3.刑法总论和分论的理论基础。目前只能从前辈们对案件的敏感性中可见一斑。
四、我的摘录过程
第一次就想把卷摘得详略有度、归纳准确,这差距在我那,就像买家秀和卖家秀一样。第一次摘出来的卷,自己都嫌。
放在手边的材料:起诉(意见)书、一本通等工具书,一边摘一边回顾。
1.步骤
以讯问笔录为例,我摘的过程为:(1)边看边勾画有关内容,看完后把相关内容概括或原样摘录。可以检查是否摘的每一句话都能对应一个行为要件或事实要点。(2)同类合并。根据事实要点拟小标题(小标题根据摘录思路中确定的事实方向拟定),将一份讯问笔录中摘取的同类内容放到一起,简化文字,删去重复的内容。
例如,前述例子中拟的小标题有:A公司和B公司合作项目取得的方式;c向a转款的原因;c向a转款的金额、方式等等,每个小标题后面就陈述摘录的内容。
2.单独梳理
根据需要,对事件发生的过程、犯罪集团组织架构、关于某个事实的矛盾供述/陈述等,做单独梳理。具体的技巧,可以参考文章《刑辩律师阅卷的方法和技巧》。
3.审查证据
摘录事实即锁定了可能用到的证据,需要审查证据真实性、合法性。对每类证据的审查重点、以什么依据进行审查、审查之后如果有问题能用来做什么?
具体审查方法,可以参考文章,如《刑辩律师阅卷操作指引(完整梳理)》 ,该篇文章详细列举了程序、每类证据的审查要点;《刘文元律师主讲:如何阅卷、制作阅卷笔录的实际操作方法(文字版)》等。
五、消化事实和适用法律
摘录完之后,就到了最有趣的环节,消化事实和适用法律。消化事实,做到比任何人都熟悉这个案件。适用法律,尽量让推导的过程从概念到概念环环相扣。
消化事实的过程中,回过头看指控的事实,是否每一点都已经有事实与之清晰对应。对于一些没有直接证据之处,或口供有矛盾之处。进一步考虑对于这些不清晰的地方需要如何判断。例如,前述案件中,行贿人说是被索贿,受贿人说是主动行贿,怎么判断?请教律师的答复是经验法则。然后在既有的事实准备充分后,就开始还原事实的过程。
事实确定后,则开始适用法律,推导结论。回过头看起诉(意见)书、公诉书中指控的罪名是否准确、是否成立,量刑上争取的空间在哪里,最终确定案件突破点。
以上,就是我对摘录刑事案卷的一些总结,与大家一同分享。
《刑辩律师阅卷的方法和技巧》
http://blog.sina.com.cn/s/blog_797c63530102wh4s.html
《刑辩律师阅卷操作指引(完整梳理)》
https://wenku.baidu.com/view/247fa23a52e2524de518964bcf84b9d529ea2c10.html
《刘文元律师主讲:如何阅卷、制作阅卷笔录的实际操作方法(文字版)》
https://www.sohu.com/a/164931603_711028

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