境外投资法律风险的成因

本文系任建芝主任于2017年9月22日在东北亚区域国际商事纠纷多元化解决机制论坛上的发言，为方便阅读略有删减与调整。
1、大家好，感谢哈仲邀请我在今天的论坛上发言， 很高兴能跟大家分享本人多年从事国际投资法律服务的经验和心得，希望我们共同探讨，为中国企业走出去保驾护航。今天，我主要跟大家分享一下中国企业在境外投资的法律风险成因。
2、目前，中国企业无论在境内还是境外的投资风险，都分为内部风险与外部风险，但根本上源于内部风险。有效改变当前中国企业的决策习惯，进行科学和理性的决策，是避免重大投资法律风险的重要手段。当前中国企业适用的企业管理和公司治理制度主要参照三个指引：第一、财政部的《企业内部控制配套指引》；第二、国资委的《中央企业全面风险管理指引》；第三，证监会的《上市公司章程指引(2016年修订)》。这三个指引主要源于西方的法律思维与公司治理理念，存在并没有完全植入具有先进性的中国企业文化的不足，导致了中国企业在内控制度制定和运营执行的过程中，更多地关注对程序管理的需求，而非内容管理的需求。
3、中国企业30多年改革开放所取得的伟大成就是有目共睹的，但由于中国企业是基于中国国情特有的企业模式，这些企业高管团队的投资决策能力和市场应变能力，并没有真正的与企业达到同步高度。国资委出台的《中央企业全面风险管理指引》中，特别提到了关于中央企业第一责任人职责的规定，即对于企业的高管、党委书记、董事长、总经理特别提出，不履责或者不正确履责，必须要承担一定的行为后果。不正确履责指的是当领导因为行为能力、市场应变能力及法律思维能力不足而导致企业面临风险时，领导必须承担法律责任。虽然这些领导具有多年的企业经营经历，但不可回避的是，有些领导应该补足商业和法律思维的短板，应该尽量克服不良的决策习惯。比如，中国人做事的习惯一般是先签订合同后再说，一旦谈成了，还会在接下来的合作过程中签署大量补充协议。但在西方国家并不是这样，跟外国人谈合同很难。因此，中国企业在境外投资的过程中仍有很多需要去适应的习惯。
4、前一段时间，财政部出台了《国有企业境外投资财务管理办法》，这个办法意味着中国企业的重大投资事项，无论是对内还是对外，无论是日常股权投资、固定资产投资还是其他类型重大运营投资行为，已经从程序化管理推向为内容性的法律管理。
5、此外，导致中国企业在海外投资过程中面临法律风险的，还有几个根本性问题。比如，中国律师业的整体服务水平没有与中国经济发展同步，绝大部分满足不了中国企业对国际投资法律服务的需求。还有就是企业在投资决策的实务中，大部分都存在信息充分性方面的问题：一是法律论证基本不做。法律规定在海外投资过程中非常重要，不同国家不同项目的法律条款都不尽相同，必须在投资前详细论证核实。二是尽职调查没有穿透。尽职调查是不同的，分为一般尽职调查和特殊性尽职调查，现在中国律师和海外律师都提供尽职调查服务，但做的几乎都是简单的一般尽职调查。三是政治评价基本不做。中国企业在海外投资中会选聘海外律师，但他们的服务理念并不能真正满足中国企业的实际需求。在投资前，海外律师很少会为中国企业做政治评价。但政治评价非常重要，这也是导致出现很多跨境投资失败案例的原因之一。无论是“一带一路”沿线国家还是其他发展国家，都存在必须对其法律作政治评估的问题。现在的国际政治关系及国际投资贸易准则正在调整期，以中国为代表的一些国家要勇于发出声音，积极参与规则的制订。
6、从目前看，如果中国企业在投资决策过程中能够做到充分的法律认证、尽职调查、政治评价，在满足信息充分性的基础上做出科学理性的决策，在合规制度方面更多注重内容法律管理，就能够在今后运营中最大程度地避免海外投资的风险。
您签订合同时需要在合同中签署仲裁条款
标准仲裁条款如下：
凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均提交哈尔滨仲裁委员会，按照该会的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。
补充仲裁协议示范文本：
双方因 XX 合同产生纠纷，现提交哈尔滨仲裁委员会，按照该会的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。
约定送达条款：
本合同签订人所填写的地址信息，将作为通知、信件、法律文书等一切书面文件的送达地址。若按该地址送达的相关文件无人签收或被拒绝签收，则文件退回之日视为送达之日。