新民诉法司法解释之特别程序点评

按照《民事诉讼法》的规定，民事特别程序包括选民资格案件、宣告失踪、宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件、认定财产无主案件、确认调解协议案件、实现担保物权案件。旧版解释均为原则性规定，对保护被申请人、关系人的权利无充分规定，实践中存在不少问题。新司法解释对特别程序部分增改内容较多：条文从原来的6条增至32条；内容上，增加了对申请司法确认调解协议案件、实现担保物权案件的解释。
具体而言，改动主要体现在以下方面：
一、对传统特别程序进行细化、堵漏，增加了以下规定：
第三百四十六条符合法律规定的多个利害关系人提出宣告失踪、宣告死亡申请的，列为共同申请人。
(点评：明确多个利害关系人同时提出申请应当如何处理)
第三百四十七条寻找下落不明人的公告应当记载下列内容：
（一）被申请人应当在规定期间内向受理法院申报其具体地址及其联系方式。否则，被申请人将被宣告失踪、宣告死亡；
（二）凡知悉被申请人生存现状的人，应当在公告期间内将其所知道情况向受理法院报告。
（点评：列明公告内容、被申请人和知情人的及时申报义务及法律后果，杜绝公告徒有其表问题，增强对被申请人权益的保护，便利案件事实的查明）
第三百四十八条人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，作出判决前，申请人撤回申请的，人民法院应当裁定终结案件，但其他符合法律规定的利害关系人加入程序要求继续审理的除外。
（点评：对申请人撤回申请情形作出处理规定，统一各地不同作法，保障利害关系人权益）
第三百五十二条申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的案件，被申请人没有近亲属的，人民法院可以指定其他亲属为代理人。被申请人没有亲属的，人民法院可以指定经被申请人所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意，且愿意担任代理人的关系密切的朋友为代理人。
没有前款规定的代理人的，由被申请人所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任代理人。
（点评：为被申请人指定程序中的代理人，系对被申请人权益保护的程序设定。但是实践中，经常出现被申请人没有近亲属、没有单位的情形，在法无明文的情况下，法院往往对此无所适从，也时常出现指定居委会、村委会而后者以没有依据为由拒不接受的情况。此条解释的适时增加相当赞！）
二、对近年来新设特别程序引入解释并规定了内容完备的程序细节。这主要是申请司法确认调解协议案件和申请实现担保物权案件。
新版解释除了将《最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定》（以下简称确调解释，相关条文以斜体字出现）引入以外，还做了一些调整和修改（以下简称新解，相关条文以华文新魏体字出现），具体对比如下：
第二条当事人申请确认调解协议的，由主持调解的人民调解委员会所在地基层人民法院或者它派出的法庭管辖。
人民法院在立案前委派人民调解委员会调解并达成调解协议，当事人申请司法确认的，由委派的人民法院管辖。
第三百五十三条申请司法确认调解协议的，双方当事人应当本人或者由符合民事诉讼法第五十八条规定的代理人向调解组织所在地基层人民法院或者人民法庭提出申请。
第三百五十四条两个以上调解组织参与调解的，各调解组织所在地基层人民法院均有管辖权。
双方当事人可以共同向其中一个调解组织所在地基层人民法院提出申请；双方当事人共同向两个以上调解组织所在地基层人民法院提出申请的，由最先立案的人民法院管辖。
（点评：一是突破了《中华人民共和国调解法》第二十三条规定的必须由双方当事人本人到人民法院申请立案的限制，明确规定准许当事人委托代理人申请立案，便利当事人；二是规定了经两个以上调解组织调解后产生的管辖问题）
第三百五十五条当事人申请司法确认调解协议，可以采用书面形式或者口头形式。当事人口头申请的，人民法院应当记入笔录，并由当事人签名、捺印或者盖章。
（点评：新增便民措施，进一步体现便民原则和效率原则）
第三条当事人申请确认调解协议，应当向人民法院提交司法确认申请书、调解协议和身份证明、资格证明，以及与调解协议相关的财产权利证明等证明材料，并提供双方当事人的送达地址、电话号码等联系方式。委托他人代为申请的，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。
第三百五十六条当事人申请司法确认调解协议，应当向人民法院提交调解协议、调解组织主持调解的证明，以及与调解协议相关的财产权利证明等材料，并提供双方当事人的身份、住所、联系方式等基本信息。
当事人未提交上述材料的，人民法院应当要求当事人限期补交。
（点评：变动不大。增加了提交调解组织主持调解证明的要求，实际意义不大，实践中法院立案多要求有调解组织加盖公章的调解协议才会立案）
第四条人民法院收到当事人司法确认申请，应当在三日内决定是否受理。人民法院决定受理的，应当编立“调确字”案号，并及时向当事人送达受理通知书。双方当事人同时到法院申请司法确认的，人民法院可以当即受理并作出是否确认的决定。
有下列情形之一的，人民法院不予受理：
（一）不属于人民法院受理民事案件的范围或者不属于接受申请的人民法院管辖的；
（二）确认身份关系的；
（三）确认收养关系的；
（四）确认婚姻关系的。
第三百五十七条当事人申请司法确认调解协议，有下列情形之一的，人民法院裁定不予受理：
（一）不属于人民法院受理范围的；
（二）不属于收到申请的人民法院管辖的；
（三）申请确认婚姻关系、亲子关系、收养关系等身份关系无效、有效或者解除的；
（四）涉及适用其他特别程序、公示催告程序、破产程序审理的；
（五）调解协议内容涉及物权、知识产权确权的。
人民法院受理申请后，发现有上述不予受理情形的，应当裁定驳回当事人的申请。
（点评：确调解释中关于案号的规定已为人民法院后来其他规定所取代；对不予受理的情形增加了两种“（四）涉及适用其他特别程序、公示催告程序、破产程序审理的；（五）调解协议内容涉及物权、知识产权确权的。”，对身份关系的列举增加了“亲子关系”；对裁判形式由确调解释的“决定”变更为“裁定”，与民事诉讼法保持统一）。
第五条人民法院应当自受理司法确认申请之日起十五日内作出是否确认的决定。因特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长十日。
在人民法院作出是否确认的决定前，一方或者双方当事人撤回司法确认申请的，人民法院应当准许。
第六条人民法院受理司法确认申请后，应当指定一名审判人员对调解协议进行审查。人民法院在必要时可以通知双方当事人同时到场，当面询问当事人。当事人应当向人民法院如实陈述申请确认的调解协议的有关情况，保证提交的证明材料真实、合法。人民法院在审查中，认为当事人的陈述或者提供的证明材料不充分、不完备或者有疑义的，可以要求当事人补充陈述或者补充证明材料。当事人无正当理由未按时补充或者拒不接受询问的，可以按撤回司法确认申请处理。
第三百五十八条人民法院审查相关情况时，应当通知双方当事人共同到场对案件进行核实。
人民法院经审查，认为当事人的陈述或者提供的证明材料不充分、不完备或者有疑义的，可以要求当事人限期补充陈述或者补充证明材料。必要时，人民法院可以向调解组织核实有关情况。
第三百五十九条确认调解协议的裁定作出前，当事人撤回申请的，人民法院可以裁定准许。
当事人无正当理由未在限期内补充陈述、补充证明材料或者拒不接受询问的，人民法院可以按撤回申请处理。
（点评：新解没有改变确调解释对申请司法确认调解协议案件的审理期限的规定，个人认为后者仍然有效；对于审查核实方式，从“在必要时可以通知双方当事人同时到场”变更为“应当通知双方当事人共同到场”，在当前虚假诉讼大量存在的情况下颇为必要）
第七条具有下列情形之一的，人民法院不予确认调解协议效力：
（一）违反法律、行政法规强制性规定的；
（二）侵害国家利益、社会公共利益的；
（三）侵害案外人合法权益的；
（四）损害社会公序良俗的；
（五）内容不明确，无法确认的；
（六）其他不能进行司法确认的情形。
第三百六十条经审查，调解协议有下列情形之一的，人民法院应当裁定驳回申请：
（一）违反法律强制性规定的；
（二）损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的；
（三）违背公序良俗的；
（四）违反自愿原则的；
（五）内容不明确的；
（六）其他不能进行司法确认的情形。
（点评：对于不予确认的裁判形式由“不予确认”明确变更为“裁定驳回申请”，与民事诉讼法保持统一；对于不予确认的情形增加规定“违反自愿原则的”，将“违反法律、行政法规强制性规定的”变更为“违反法律强制性规定的”，去除了违反行政法规强制性规定的情形；将侵害案外人合法权益并入侵害国家、社会公共利益一款，从立法技术上看，更为科学）
第八条人民法院经审查认为调解协议符合确认条件的，应当作出确认决定书；决定不予确认调解协议效力的，应当作出不予确认决定书。
第九条人民法院依法作出确认决定后，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向作出确认决定的人民法院申请强制执行。
（点评：上述规定已由民事诉讼法第一百九十五条替代）
第三百六十一条民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。
第三百六十二条实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质权案件，可以由权利凭证持有人住所地人民法院管辖；无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖。
第三百六十三条实现担保物权案件属于海事法院等专门人民法院管辖的，由专门人民法院管辖。
第三百六十四条同一债权的担保物有多个且所在地不同，申请人分别向有管辖权的人民法院申请实现担保物权的，人民法院应当依法受理。
第三百六十五条依照物权法第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理；没有约定或者约定不明的，人民法院应当受理。
第三百六十六条同一财产上设立多个担保物权，登记在先的担保物权尚未实现的，不影响后顺位的担保物权人向人民法院申请实现担保物权。
第三百六十七条申请实现担保物权，应当提交下列材料：
（一）申请书。申请书应当记明申请人、被申请人的姓名或者名称、联系方式等基本信息，具体的请求和事实、理由；
（二）证明担保物权存在的材料，包括主合同、担保合同、抵押登记证明或者他项权利证书，权利质权的权利凭证或者质权出质登记证明等；
（三）证明实现担保物权条件成就的材料；
（四）担保财产现状的说明；
（五）人民法院认为需要提交的其他材料。
第三百六十八条人民法院受理申请后，应当在五日内向被申请人送达申请书副本、异议权利告知书等文书。
被申请人有异议的，应当在收到人民法院通知后的五日内向人民法院提出，同时说明理由并提供相应的证据材料。
第三百六十九条实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。
第三百七十条人民法院审查实现担保物权案件，可以询问申请人、被申请人、利害关系人，必要时可以依职权调查相关事实。
第三百七十一条人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。
被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。
第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：
（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；
（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；
（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。
第三百七十三条人民法院受理申请后，申请人对担保财产提出保全申请的，可以按照民事诉讼法关于诉讼保全的规定办理。
（点评：民事诉讼法对实现担保物权案件规定过于简单，司法解释从权利人、权利种类、管辖、受理条件、提交材料、送达期间、异议权利、审判组织、审查形式、审查内容、不同情形的处理等方面作了详尽补充。须注意的是，申请实现的权利种类包括权利质权。）
三、增设救济程序
第十条案外人认为经人民法院确认的调解协议侵害其合法权益的，可以自知道或者应当知道权益被侵害之日起一年内，向作出确认决定的人民法院申请撤销确认决定。
第三百七十四条适用特别程序作出的判决、裁定，当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定；异议不成立的，裁定驳回。
对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。
（点评：新版解释专门规定了对特别程序案件的救济程序，将救济范围从确调案件扩展到所有特别程序案件。需要注意的是，对确认调解协议及准许实现担保物权的裁定，当事人提出异议的期间为收到裁定之日起十五日内，利害关系人提出异议的期间为自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内。对其他适用特别程序作出的判决、裁定提出异议，没有期间限制。）