04 商标买卖，陷阱与门道

引言
欢迎来到每周二的植德品牌保护专栏。
最近关于商标买卖的新闻好热闹：
快播234项商标，起拍价4.5万元，拍到950万元；
乐视1354项商标，13万起拍，1.3亿成交；
王麻子没有选择商标拍卖，而是直接进行了股权转让，把公司卖掉了。
当年，一个妙招，苹果公司3.5万英镑取得了唯冠国际的所有iPad商标。一个疏忽，苹果又忍痛花了6000万美元的大价钱，买下了深圳唯冠手中的iPad商标。
小小的商标，既能助力企业发展壮大，也可能成为拦路虎，商标收购谈判可能会成为企业经营的胜负手。
不同的商标收购情形，谈判中有哪些技巧和陷阱呢？
一、大棒先行，零成本收回抢注商标
抢注商标的行为不合法且不道德，我们可以通过商标异议、商标无效、商标撤三，甚至不正当竞争诉讼等法律武器否定抢注人的商标权。
这不仅成本最低，而且也有利于商标市场公平健康发展，否则正常的市场经营者永远不知道下一个讹钱的人躲在哪里。
对于恶意抢注讹诈的，我们从来不会建议花大价钱去购买。
我们的客户某教育公司的app被投诉商标侵权下架，我们接受委托之后，提供了“三步走”的应对方案。
我们先给对方发了律师函，明确指出其行为属于恶意抢注，缺乏真实使用意图，要求其撤回投诉，并告知我们会提起商标无效+恶意投诉的侵权诉讼的后续法律行动，要求其赔偿因下架造成的严重经济损失。
很快对方就撤回了投诉，app得以恢复上架正常经营。对方还无偿将商标转让给了我们的客户。仅通过组合拳的第一步就逼迫对方投降，为客户解决了重大危机，没有给恶意抢注人任何可图之利。
当然，也并非每个商标收购案都能够如此顺利，以零成本转让。商标交易本身就涉及许多商业运营因素，这些因素都会对成交价格产生影响，比如我们曾遇到过收购方因为面临上市时间压力，愿意出高价成交以缩短谈判时间。
因此，在没有特殊商业考量的前提下，我们不建议您助纣为虐，花费重金收购恶意抢注的商标。
二、巧用信息差，高性价比收购在先商标
众所周知，交易过程中掌握更多信息的人，往往处于优势地位。
对于要购买商标的行业后入者来说，一定要牢牢把握住天然的信息优势地位，巧妙布局，实现双赢。
在先经营者的经营状态、商标知名度等信息都相对透明，容易通过前期尽职调查获得。
1. 技巧：隐藏身份，低调行事
【iPad商标收购案】
苹果公司“iPad”商标收购案，就是最大化利用信息优势的典型范例。
苹果公司作为一家科技巨头企业，市值高、盈利强是众所周知的事实，直接以苹果公司的身份开门见山地谈商标收购事宜，对方很可能会狮子大开口。
于是他们先成立了一家名为知识产权申请与发展公司（英文名为IP Application Development Limited，缩写恰好是IPAD Ltd., 以下简称IPAD公司）,以IPAD公司的名义与唯冠台湾子公司唯冠国际沟通商标收购事宜。
由于IPAD公司名称设计精妙，有商标收购的合理动机，没有引起怀疑，最终双方达成了商标转让协议，转让价款为3.5万英镑。转让完成后一个月，苹果公司iPad产品正式面世。
后来得知真正的收购方是苹果公司后，唯冠大陆子公司唯冠深圳对苹果公司提起了商标侵权诉讼，由于苹果公司收购过程中存在的瑕疵，漏网了在中国注册的商标。法院一审判决苹果公司侵权，二审中苹果公司以6000万美元（约3.8亿人民币）的价格与唯冠深圳公司达成和解，取得之前漏网的iPad商标。
不难看出，同一个商标收购案，仅因交易对手方的不同，最终成交金额相差了三个数量级。
因此，对于成功的商业公司来说，商标收购谈判的第一个技巧就是隐藏自己的身份，以第三方名义低调行事。
2. 陷阱：所托非人，倒打一耙
【M公司商标收购案】
看了苹果公司的故事，您是不是觉得委托中间方谈判就万事大吉了？且慢，中间方赚差价可能比在先商标权人狮子大开口更可怕。M公司商标收购案就是一个典型的反例。
M公司是一家共享经济时代的网红企业，准备商标收购时，行业尚处于起步阶段，大众对于行业前景没有充分的认识。
不过作为一个网红公司，虽然行业规模还较小，M公司仍然准确把握了上述第一个原则，低调行事，没有以自己的身份与在先商标权人谈判，而是与一名员工商量，用他开办的一家第三方公司与商标权人沟通。
商标收购过程非常顺利，这名员工不负重托，以10万元的价格成功收购了商标。
然而等到应该兑现承诺的时候，该员工却变卦了。这名员工了解行业前景，知道这枚商标的潜在价值，要求以2000万元的对价转让商标。
不可谓不是天价中间商了！
M公司的遭遇令人感慨，但我们更需要冷静地思考分析，如何避免重蹈覆辙。无论是中间商还是代理人，达成合作的根本是信任，但没有制度保障的信任是脆弱的、经不起人性考验的，面对巨额的经济利益，中间商真的很难不动心。
因此，选择职业代理人就显得尤为重要，比如知产律师。知产律师透彻理解各类商标法律法规，熟悉商标交易市场情况，能够从全局视角出发，熟练运用各类法律武器和谈判技巧，制定并有效实施最有利于当事人的商标收购策略。
三、胡萝卜+大棒，恩威并施统筹全局
相比于其他商务谈判，商标收购谈判最为不同之处在于，除了谈判以外，还可以在适当的时机运用行政确权、工商投诉、民事诉讼等法律武器，在谈判场外施压，做到进退有度、恩威并施。
不过这需要谈判组成员能够熟练运用法律武器，并且深谙各项法律行动所需要的时间，历经的程序，可能的后果，救济的手段等，高屋建瓴地制定战略，并能够在谈判过程中随机应变。
1. 技巧：谈判+法律手段，1+1 >2
商标收购是一场双赢的交易，对于出让方，可以以合适的价格处置一些闲置资产，变废为宝，增加企业资产的流动性；对于买受方，则可以按计划实现商业目标，创造品牌价值。因此，一般情况下，我们建议商标收购从友好协商开始。
不过任何交易的双方都存在一定程度的对立，谈判的本质就是在各方的付出与回报之间互相拉锯，而漫长的拉锯往往会使谈判陷入僵局。
此时，可以适时采用法律手段打破僵局，迫使交易对手方作出让步。值得提醒的是，法律手段运用时机的选择非常重要，需要成熟的律师结合多年执业经验综合分析。
我们也遇见过失败的例子，谈判还未开始，当事人二话不说就提起了商标无效申请，直接将交易双方拉入了剑拔弩张的状态，后续的谈判就非常难以顺利开展了。
2. 陷阱：鹬蚌相争，渔翁得利
法律手段有风险，非专业人士需谨慎。
我们必须清醒地意识到，一旦祭出商标异议、商标无效、商标撤三等大杀器，就可能会产生商标权归于消灭的法律后果；而一旦商标权消灭，任何人都可以提出新的商标注册申请。
根据“先申请原则”，如果我们不能够最先提出，那么很可能被别人捷足先登，而谈判双方却竹篮打水一场空，造成双输的局面。
除了上述商标收购谈判技巧以外，常规的商务谈判技巧，如调查摸底交易对手方，设置并坚守谈判底线，以退为进、以守为攻等等，也都适用于商标收购谈判，但鉴于其在商标收购谈判中不具有特殊性，在此就不展开详谈了。
四、商标收购成功后的法律风险
商标的转让需要转让双方共同在商标局办理，并经商标局核准公告，受让人才享有注册商标专用权。
因此，从双方签订《商标转让合同》起，到买受人真正取得商标权，还有一段真空期。如何保证真空期内买受人能够合法使用商标？如何确保转让人不会收完钱就失联，导致商标权转让失败？都是值得买受人注意的问题。
对于支付问题，一般可以采取的方式有分期付款，通过第三方支付平台支付，或委托律所代收代支等；
对于空白期内的商标使用问题，也可以通过商标独家许可合同，或在转让合同中增加独家许可条款等方式处理。
从上面的分析不难看出，商标收购谈判虽然表面上看起来是商业谈判，但实际上包含了各类或大或小的法律问题，那些大的法律问题甚至会成为交易的致命伤，决定交易的成败；而那些细小又琐碎的法律问题，处理不当也会给公司造成难以挽回的损失。