2017年境外投资的政府审批挑战与应对措施

In China, stricter domestic controls curbing outbound capital threaten to dampen the volume of cross-border deals but we offer advice on getting the deal through by presenting more effectively to regulators and providing alternative financing. In the US, the Trump presidency might look to CFIUS as leverage in coming economic friction between China and the US with serious implications for investment by state owned enterprises. Lastly, there is a positive development in Russia as we expect an opening for previously prohibited investments in natural resources.
过去数年内，中国境外投资发展迅猛。但是，在国际投资的大环境下，政府投资审批的多变与不确定性一直存在。2017年，中资企业对外投资将面临来自境内以及境外投资政策变化的多重考验。如何采取妥善的应对措施，如何寻求新路径、新机遇也是中资企业2017年的重要课题。
一、中国：境外投资从严管控
2016年12月，国家发改委、商务部、人民银行及外汇局四部门加强境外投资监管。对于申请备案或核准的境外投资项目，监管部门将在受理之前开展真实性和合规性审查，并重点关注大额非主业投资、合伙企业对外投资、境外上市中资企业退市等类型及房地产、娱乐业、体育俱乐部等领域的投资项目。另外，在实践操作中，投资额超过500万美金以上的境外投资项目需要报告外汇局，通过核准后方可换汇。上述监管措施实施后，出现了“资金出境难”现象，不少筹划阶段或实施阶段的境外收购项目受到不同程度的影响。我们认为，本轮监管措施旨在对境外投资市场进行“去伪存真”的筛查、对非理性的及虚假的境外投资行为进行监管，并非要遏制境外投资交易，有真实商业需求的、理性的投资项目仍将得到监管部门的支持和许可。
德恒自去年12月来，已成功协助多家中资企业完成境外收购项目顺利交割。根据我们的经验，以下几点有利于帮助企业顺利通过境外投资审查：
1）优良的境外标的资产、真实的商业需求及合理的交易价格是通过境外投资真实性审查的基础；
2）选择投资项目可尽量贴合“一带一路”及“中国制造2025”等国家政策导向；如项目涉及监管部门已明确将密切关注的投资类型和投资领域，则需与监管部门提前沟通；
3）与监管部门开展有效的沟通是关键，且应提前与关键部门重点开展沟通。
此外，企业也可以采取其他方法来降低境外投资政策变化带来的交易不确定性的风险；如企业可以调整融资结构，通过境外现有收购主体并使用来源于境外的资金（例如境外自有资金、跨境直贷、境外银行贷款、境外发债融资、银行内保外贷等）完成交易。
二、美国：CFIUS审查或将对中国投资者收紧
国外国投资委员会 (Committee on Foreign Investment in the U.S.， “CFIUSCFIUS”)主要职责为对可能影响美国国家安全的外国投资交易开展审查，如一项外国投资存在不可解决的危害美国国家安全的因素，则CFIUS可对交易施加限制或提请美国总统阻止交易。对于大多数美国收购项目或涉及在美标的资产的海外收购项目而言，通过CFIUS审查已经成为项目交割的关键审批环节之一。
值得注意的是，2016年11月，美国国会下属的美中经济和安全审查委员会(U.S.-China Economic and Security ReviewCommission，“USCC”) 在向美国国会提交的专项报告中称中国国有企业并购美国企业可能会损害美国的国家安全，建议美国国会修正法律，授权CFIUS禁止中国国有企业开展对美国企业的取得控制权的交易。USCC的建议是否将被采纳尚未可知，但随着2017年特朗普入主白宫，其在经济贸易领域奉行的保护主义原则也令我们担心美国是否可能利用CFIUS审查收紧中资并购，尤其是中国国企的并购项目，从而加大中国投资者进入美国的难度。
虽然存在上述不确定性，但在被CFIUS认定为敏感领域之一的半导体行业内，德恒在过去一年内已成功协助具有国资背景的中资企业完成三起针对美国硅谷高科技企业发起的收购案。我们将就CFIUS对中资企业的审查标准及态度予以紧密关注。
三、俄罗斯：政府间投资协议解决现有法律的限制
俄罗斯法律限制外国国有企业在大规模石油、天然气和矿产等领域进行投资；例如，俄罗斯明确禁止外国国有企业持有储量50吨以上的俄罗斯金矿企业25%以上的股权。但是，随着中俄两国合作的加强，俄罗斯对于对中国投资的限制已呈现放宽迹象。
德恒目前正在为中国某国有矿业公司收购俄罗斯某战略储备级金矿提供法律服务；其中，中方投资者将联合其他金砖国家投资者收购标的金矿的控股股权。为了突破上述俄罗斯法律对外国国企收购股权的限制，本项目各方拟将通过推动中国政府与俄罗斯政府就本项目签订投资协议的方式豁免对于外国国企股权收购比例的限制。因此，我们希望上述金矿项目的政府间投资协议可以尽快达成，从而为中国企业在俄罗斯自然资源领域的投资提供新的可供借鉴的模式。