网红跳槽事件频频发生，MCN机构如何设置违约金合理并被法院支持？

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1.姜娟，《知信律师事务所：2022年MCN机构法律纠纷大数据报告》

网红违约甚至是单方毁约，是机构永远的痛。近年来，随着行业竞争日趋白热化、内容同质化与规则缺失等诸多问题，使MCN机构与网红之间依存度受到了考验，两者解约纠纷频发，给MCN机构造成很大损失。
知信律师事务所《MCN机构法律纠纷大数据分析报告》，对上海地区涉及主播与MCN机构之间的公开裁判文书进行分析，发现相关的53份一审判决书中，MCN机构作为原告起诉的案件比例高达88.6%。其中，网红违约跳槽所产生的纠纷，占据了绝大多数。这些裁判文书中，MCN机构起诉原因及主张，主要是：
（1）主播擅自在第三方竞品平台直播，构成违约，MCN机构主张赔偿；
（2）主播擅自解约，双方就合同是否已经合法解除产生争议，MCN机构要求主播承担违约责任。
MCN机构在跟网红签订的协议中，往往会约定网红违约，需承担高昂的违约金。而实践中，这样的设置存在很大的不被法院支持的风险。
一.违约金设置不当的风险
违约金设置不得当，难以有效保证机构的合法权益。
有些机构会直截了当约定一个确定的高额违约金数值，例如“如网红在合同履行期间无故终止合同的，应当向机构支付人民币500万元的违约金”。从目前公开的判决书来看，法院大多不会支持合同中此类笼统的天价违约金。
此类约定缺乏合理的计算基础，在发生争议时，MCN机构往往很难举证证明此类违约金约定的合理性，最终增加了不被法院支持的风险。
法院对于违约金的诉求争议，主要通过考量MCN机构的实际投入、网红知名度、收益损失、履约时间和收益额等方面予以认定。对于网红违约跳槽造成MCN机构的损失，不局限于显而易见的实际已发生的具体损失。

（图片来源：星光互联网观察《万字详解：MCN与网红纠纷案件的审判思路与裁判要点》）
在以上诸多考量因素中，能够被具体量化以及能够直观感受的因素被法院所采纳的几率也就越高。在举证过程中，聚焦于可量化的以及直观的要素往往能取得更好的效果。
二.违约金考量因素与判决逻辑
违约金考量因素上，法院首先会从合同本身约定的违约金计算方式为基础，根据公司一方提交的证据，结合合同中约定的公司义务和红人义务，以公司为网红付出的各类孵化成本判断公司的实际损失。
再在公司实际损失的基础上，考虑红人的成长性、吸粉能力以及合同本身的履行期限以计算预期利益损失。
通过以上三个基础数据综合得出初步的违约金基数，最终再辅以网红和公司各自在合同履约过程中的过错程度来对违约金的数额进行一定的调整。
星光团队律师，公众号：新则万字详解：MCN与网红纠纷案件的审判思路与裁判要点

（图片来源：星光互联网观察《万字详解：MCN与网红纠纷案件的审判思路与裁判要点》）
这个过程中，如何证明实际损失成了非常关键的一步。如果想要获得法院更多的支持，MCN 机构除了在合同中约定更加细致的损失组成部分外，还应该在日常运营中以书面的形式将对于红人的运营投入、培训提升等成本予以量化，并充分保留与红人的收益流转记录，作为违约金的充分计算依据。
三.风控措施
MCN机构与合作网红的合同，违约条款并非越严格就越有保障，过于简单或过于苛刻的合同，不但存在显失公平等效力瑕疵，而且容易构成格式条款的无效情形。
应当综合自身掌握以及将在达人身上投入的资源情况、达人的综合素质等，对双方的话语权重、业务承接等进行明确，给予达人一定的自主权，合理分配机构与达人之间的收入分成，保证分成安排具有合理性，便于机构与达人日常沟通，增加沟通的顺畅性，避免出现解约情况。
1.在经纪合同中明确约定相关违约事由
例如，达人不得利用合作账号发布可能影响双方合作的内容，遵守国家法律法规以及平台规则进行内容发布，避免出现达人个人未经机构同意随意发布敏感内容导致账号被封禁的情况；不得未经机构同意，擅自与第三方进行商业合作等等。
2.违约条款应设置为阶梯式，根据不同的违约情节设置不同的违约条款
以直播网红为例，可设置：直播时长不足、拒绝配合演艺、违规演艺、失联、违反独家演艺、不正当收益、挖人、交接等违约情况，避免笼统约定（如，违反本协议约定的，应赔偿***万元）。
对于轻微违约的，可以约定单次违约金额为较低的固定金额，具有促进双方履行合同的作用即可。另外可以约定，如若在一定周期内，出现累计三次（或约定其他次数）的轻微违约行为，则视为达人严重违约，机构有权要求达人承担一定的违约责任或单方解除合同。同时，相对等的，也应对机构进行一定的权利义务制约，以保证权利义务相对等。
3.违约金计算标准，应以可掌握的客观数据为基数
最好是第三方数据，例如项目平台月流水、个人收入、签约金等客观数据。
4.签约评分表

（图片来源：星光互联网观察《万字详解：MCN与网红纠纷案件的审判思路与裁判要点》）
实务中，经常会遇到类似情形：公司想要证明为红人孵化所付出的精力和成本，但却因为种种原因（平台数据更新、丢失或自己未能留存相关的证据）无法提供可供参考的材料和证据，最终导致未能获赔更多的违约金。
因此，如果能在红人签约时有这么一张「签约评分表」作为留痕，证明红人的原始状态，再结合纠纷发生时的实时数据，便能够一眼看出公司为红人孵化而付出的努力。
星光团队律师，公众号：新则万字详解：MCN与网红纠纷案件的审判思路与裁判要点
5.违约责任设置
违约金的设置应当具有合理基础。例如：
①根据达人的历史分成收入作为计算违约金的基础，例如“违约金金额为，截止至违约事由出现之日，达人已经取得的分成收入的35%”；
②根据达人签约之后，各平台账号粉丝增长量进行设置。例如，“截止至违约事由出现之日，所有平台账号粉丝增长数量*2元作为违约金的计算方式”；
③同时约定“①”、“②”，以二者中金额较高者为准；
④约定固定的违约金金额。
6.应设置MCN的违约责任，保持合同相对公平合理，避免认定为格式条款的无效情形。
7.在合同执行过程中保留对达人投入的痕迹
例如，单次为某达人支付推广费用时，可以在付款时备注明确是用于该达人的推广。保留好相关合同、付款凭证、聊天记录等，作为对达人投入的依据。
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1.姜娟，《知信律师事务所：2022年MCN机构法律纠纷大数据报告》