要想判缓刑，得用好这三个“数学公式”

我所（法纳川穹律师事务所）通过大数据统计分析，在刑事案件辩护中，相比罪轻辩护，成功的无罪辩护比例少之甚少，例如广州市假冒注册商品罪1242名被告人中，无罪辩护成功率仅为0.2%，而缓刑辩护成功率为26.2%。
那么刑事辩护律师为被告人争取缓刑的辩护效果，同样可以最大程度的达到被告人及其家属的预期效果。
那么争取缓刑的前提条件是什么呢？
《刑法》第七十二条：“ 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。”
也就是说在客观条件上，被告人的量刑区间应当在三年有期徒刑以下，否则即便具有罪轻、悔罪、没有再犯罪的危险、没有重大不良影响等主观的评判标准，也是难以判处缓刑的。
这里我们以假冒注册商标罪辩护为例，分析为被告人缓刑辩护的策略和思路：
首先，我们要研究假冒注册商标罪量刑标准，哪种情节和刑期有直接关系。
通过阅读法条发现，一旦具有假冒注册商标罪“情节特别严重”，情节，量刑区间就是三年到七年，量刑起点就已超过三年有期徒刑了，在没有自首、立功等其他减刑的情节下，被告人也就无缘缓刑了。
然后，分析假冒注册商标罪“情节特别严重”包括哪些具体情节。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条就规定了“情节特别严重”具体情节：
（1）假冒单种注册商标，非法经营数额在25万元以上，或者违法所得额在15万元以上的；
（2）假冒两种以上注册商标，非法经营额在15万元以上或者违法所得额在10万元以上的。
接着，通过阅读大量裁判文书发现，公诉机关多围绕“非法经营数额”进行举证控诉，因为相比被告人的“违法所得额”而言，公诉机关收集非法经营数额证据更加容易和方便。
最后，我们就来讨论如何围绕“非法经营数额”进行精准有效辩护，对于假冒单种、多种注册商标的被告人，就要根据相关证据，将“非法经营数额”分别证明到25万和15万元以下，才有为被告人争取缓刑的机会。
下面， 通过假冒注册商标罪大数据分析和复盘，总结法院部分裁判要旨，给出以下三个“非法经营数额”辩护数学公式，以实现有效的缓刑辩护。
公式一：非法经营数额 = 销售总额 – 刷单数额
案件编号：（2015）穗越法刑初字第1715号
基本案情：2013年4月，被告人欧某伙同他人，在未获得飞利浦公司授权的情况下，将“Philips”标识的商标纸装嵌在汽车疝气灯及安定器上，通过淘宝以“Philips”疝气灯名义对外销售，销售金额共计100余万元。
辩方意见：被告人的银行账户A、B、C、D，分别绑定支付宝账号A’、B’、C’、D’，两者对比交易时间、次数、金额和明细，可以相互印证存在刷单行为。
法院意见：采纳辩护律师意见，认定存在刷单行为，刷单累计金额33余万元依法从指控的100余万元非法经营数额中予以剔除。
公式二：非法经营数额 = 物品单价 × 物品数量
案件编号：（2014）穗增法知刑初字第17号
基本案情：2013年1月起，被告人刘某甲等人设立墨盒加工厂,假冒“TOSHIBA”、“CANON”等多个品牌的碳粉墨盒。同年6月，公安局、质监局联合查获制假窝点，缴获假冒注册商标墨盒共计价值13万元。
辩方意见：对于涉案物品单价，价格鉴定结论有误，根据被告人供述和送货单可以查清实际销售价格；对于涉案物品数量，公安机关的《扣押清单》和质监局的《涉案财物清单》数量不一致，应以有利于被告人的记录为准；对于涉案物品数量，某仓库没有现场勘查材料及其他证据，被告人也未承认，该仓库涉案物品的数量应不予认定。
法院意见：采纳律师关于涉案物品单价和数量的辩护意见，其涉案物品价值从非法经营数额中予以剔除。
公式三：非法经营数额= 鉴定数额 – 非相同商标数额
案件编号：（2014）锡滨知刑初字第0002号
基本案情： 2009年起，被告人曹某在未经“壳牌”、“一汽”、“昆仑”、“美孚”、“长城”注册商标所有人许可情况下，生产“中荷壳”、“一汽谷川”、“昆仑天瑞”、“美孚”、“长城”等与上述注册商标相同商标的机油、防冻液等产品，销售金额共计40余万元。
辩方意见：被告人曹某使用的“中荷壳”、“一汽谷川”、“昆仑天瑞”包装及标识与注册商标“壳牌”、“一汽”、“昆仑”不属于刑法中的“相同的商标”，不构成假冒注册标罪。
法院意见：鉴定意见混淆了民事案件“商标近似”与刑事案件“商标相同”的判断标准，部分商品不构成假冒注册商标罪， 其中“中荷壳”、“一汽谷川”、“昆仑天瑞”相关产品，共计20余万的销售数额不计入犯罪数额统计。
最后，被告人曹某因假冒多种注册商标非法经营数额不足25万元，同时符合《刑法》七十二条其他条件，依法被判处缓刑。
结 论
以假冒注册商标罪为例，此类型经济犯罪中，犯罪数额是最为关键的证据，也是犯罪构成的必要条件。非法经营数额的认定是一个依据法律和事实，通过法律逻辑的判断、甄别而获得的法律事实。
如何从“非法经营数额”的认定角度切入辩护，真正达到有效的辩护效果，这也是高手与菜鸟的区别。