李鬼为何敢叫板李逵？——山寨兵马俑事件评析

导读：近日，安徽一文博园内出现“山寨兵马俑”展览一事成为了各大媒体争相报道的热点。关于该事件的来龙去脉请大家自行百度。在违法事实如此明显的情况下，看到有同行为“李鬼”代言，大谈不构成侵权，海普睿诚律师不得不说几句。
在评论“李鬼”行为之前，作为秦始皇帝陵博物院的法律顾问，先就秦始皇帝陵博物院在2月9日公开发布的《声明》进行简单说明：该《声明》并非仅仅针对安徽“山寨兵马俑”这一件事件，更多的是希望通过发布《声明》来向海内外游客澄清这些“山寨兵马俑”展览，与秦陵博物院没有任何关系。发布《声明》也是对游客知情权的保护。
而针对该文博园内出现的数百个兵马俑，并对外宣称是按照“兵马俑一号坑”比例原样复制的行为，我们认为其展览行为违法无疑。
首先，中国是《保护世界文化和自然遗产公约》缔约国，对保护世界文化遗产负有国际义务。
在我们谈论这种山寨行为是否违反了知识产权保护的国内法规定之前，首先应当知道，秦始皇兵马俑是世界文化遗产，中国对其保护负有国际法上的义务。该文博园复制的秦始皇兵马俑不是一般的文物，而是受《保护世界文化和自然遗产公约》保护的世界文化遗产。该文博园的复制既未征得秦陵博物院的许可，又无专家进行工艺方面指导，其复制品粗制滥造。这种复制行为是对世界文化遗产的不尊重，侵害了兵马俑整体形象的特有性，破坏了兵马俑作为世界文化遗产的完整性，同时也违反了《保护世界文化和自然遗产公约》（中国大陆于1985年批准了该公约）以及《世界文化遗产保护管理办法》的相关规定。
其次，该文博园的复制展览行为违法了《中华人民共和国文物保护法》的规定。
“李鬼”之所以明目张胆、理直气壮无非是强调文物不受知识产权保护。殊不知我国《中华人民共和国文物保护法》第九条第二款的规定：“基本建设、旅游发展必须遵守文物保护工作的方针，其活动不得对文物造成损害”。此处的“损害”不仅是对文物实体的损害，我们认为还应包括对文物形象，文物无形价值的损害。而在安徽展出的山寨“兵马俑一号坑”中的数百兵马俑，根据媒体报道是由水泥、石膏、泡沫等制造而成，工艺粗糙，毫无美感，与秦始皇陵兵马俑造型存在云泥之别，显然是对文物形象和兵马俑无形价值的损害。
第三，即便文物本身不受知识产权相关法律保护，但并不意味着该文博园的行为不构成其他民事侵权。
该文博园在门票上擅自使用“秦始皇兵马俑”的字样对外宣传，该字样是秦始皇兵马俑博物馆的法人名称，而且直接混淆了旅游消费者的认知。根据《民法通则》的规定，侵害了兵马俑博物馆的名称权。而且，秦陵博物院是“秦始皇帝陵”、“兵马俑”“秦始皇兵马俑”“秦俑”“铜车马”的商标所有权人，该文博园对上述商标的不当使用必然构成商标侵权。此外，秦陵博物院虽然不享有兵马俑雕塑的著作权，但自行摄制制作的图片、视频资料乃至文字说明都享有著作权，安徽文博园的不当使用同样构成著作权侵权。
第四，该文博园这种“李鬼”式经营不仅有违商业道德，更构成不正当竞争行为。
文博园的展出行为是旅游经营，而秦始皇兵马俑博物馆自1979年便开始对外展览，在世界具有极高的知名度。安徽文博园在主观上明显存在搭他人便车的故意，在客观上造成了市场混淆，损害了秦陵博物院的合法权益。
诚然，大家都知道兵马俑在陕西，不会有人认为在安徽，但是仍然可能让公众产生安徽展出的兵马俑是秦陵博物院按原物复制展出的混淆，因为门票上赫然印着“秦始皇兵马俑”的字样！另外，文博园与秦陵博物院同处旅游行业，即便其展览的是复制品，但其数量众多，又与秦陵博物院的馆藏文物存在相似之处，其行为也破坏了秦陵博物院在旅游业的竞争优势，侵占了秦陵博物院的旅游市场份额。这种不正当竞争行为极大的损害了秦陵博物院的权益。事实上，该文博园确实获得了巨大的收益。在其网站上公开宣称累计接待游客400余万，按照每张票120元计，文博园近年来已经获利达四亿八千万余！
行文至此，不难看出文博园的违法违规不可谓不明显，但学界关于文物是否应受现行知识产权法律保护存在的争议，以及我国目前对于文物复制的管理不足，给了部分“李鬼”胆量和勇气来试探李逵如何应对。我国《文物复制拓印管理办法》规定：从事文物复制的单位，除应当依法取得相应等级的资质证书，还应当依法履行审批手续。但对于连复制效果都达不到的各种仿制和粗制滥造，却无法可依，好似越是肆意妄为，反而越是有恃无恐。
秦陵博物院面临的问题也是全国其他博物院面临的共同问题。面对不断出现的“山寨”展览，博物院该如何面对？根据《中华人民共和国文物保护法》第五条的规定：“古文化遗址、古墓葬、石窟寺属于国家所有”。以此次事件为例，“兵马俑遗址”的所有权属于国家，其保护和管理职责由秦陵博物院行使。安徽省文博园对兵马俑形象和声誉的损害侵害的是所有权人——国家的权益。秦陵博物院理应拿起法律武器向山寨“李鬼”说：不！这既是法定职责的履行也将推动文物保护立法和司法的进步。也许在不久的将来，我们将看到李逵与李鬼的正面交锋。让我们拭目以待！
“寄语”
秦始皇陵及兵马俑，被誉为“世界第八大奇迹”，于1987年被联合国教科文组织纳入了《世界遗产名录》，位于陕西临潼城东5公里，距西安36公里，其作为世界文化遗产，是中华文明的象征，我们应竭尽全力对其采取积极有效的保护措施，确保遗产能够受到尊重和赞赏。