新商标法开放声音商标注册两年来的现状分析

用白居易《琵琶行》中的千古名句“千呼万唤始出来，犹抱琵琶半遮面”，用来形容中国声音商标的注册历程再贴切不过。虽然新《商标法》把声音标记列为了可注册商标的范围之内，新法实施已有两年的时间，申请数量接近400件，根据中国商标网《商标公告》，截止到目前仅有一枚声音商标被核准注册，两枚声音商标正被初审公告，可见目前声音商标的注册可谓百里挑一。
一、声音商标申请注册的特殊要求
从现行商标立法及商标局的审查实践看，声音商标的注册需要符合下列条件：
1、形式要件
《商标法实施条例》明确规定提交申请注册的声音商标的五个条件：
（一）是应当在申请书中予以声明；
（二）是说明商标的使用方式；
（三）是提交符合要求的声音样本。根据商标局的规定，这种样本应当是光盘形式，音频文件不得超过5MB，格式为wav或mp3。如通过纸质方式提交，声音样本的音频文件应当储存在只读光盘中。
（四）是对声音商标进行描述，如果是音乐性质的，这种描述可以采用五线谱或者简谱的方式，还要求附加文字说明；如果声音是非音乐性质的，无法以五线谱或者简谱描述，则要求必须以文字加以描述。
（五）是商标描述与声音样本应当一致。
2、实质要件
（1）需要经大量使用获得显著性
从已经注册成功的第一枚声音商标的一些相关报道和工商总局接受采访的情况可知，申请注册声音商标通常需要提供大量的使用证据，证明该申请的商标经过大量、长期使用已经具备了显著性，否则将被驳回。显然，商标注册管理机构并没有完全遵循可视商标的审查标准和审查方式，考量声音标记的固有显著性，而主要是强调声音标记一般需要经过了长期、大量使用获得显著性才能准予公告或者核准注册。
（2）与可视商标经使用“获得显著性”的意义不同
《商标法》第十一条对仅有商品的通用名称、型号或者直接表示了商品的质量、功能、用途等缺乏固有显著性的标记，经过长期实际使用具有了显著性特征，满足了识别商品或者服务来源的基本功能而被核准注册，该规则设置的初衷在于对先天缺失固有显著性，但后天又具备了商标基本属性应予以保护标记的合理救济。
而通过我国商标注册管理部门对首个声音商标申请的个案审查中可以看出，声音标记经使用获得显著性是声音商标获得注册的实质要件，对此要求并非完全是因为声音标记缺乏固有的显著性，审理部门在审查过程中，似乎对标记本身是否具有固有显著性的问题进行了回避。审理部门更注重的是声音标记是否满足了经长期使用，与商品或服务的提供者建立了一一对应的关系。
二、声音商标申请现状
从商标网采集了2014年5月1日新《商标法》实施后，2014年5月至2016年3月期间73家企业共申请的397件声音商标样本（按一标一类作为1件申请计算），目前我国申请声音商标的现状如下：
（1）新《商标法》颁布实施首日，申请量过百
从申请日方面说，2014年5月4日首日就有105件声音商标申请，2014年5月当月共有145件申请，之后每月基本保持20件左右的申请数量。
（2）目前仅一枚商标获得注册，两枚获得初审公告
2016年5月14日，“中国国际广播电台广播节目开始曲”成为首例注册成功的声音商标；
2016年5月20日，“SOFY”成为第二例获得初审公告的声音商标；
2016年7月6日，“望子成龙小霸王”成为第三例获得初审公告的声音商标。
（3）夹杂文字、歌词等组合声音商标相比纯声音商标更容易获得注册
从目前商标网上公布的声音商标注册状态发现，腾讯公司申请的“咳咳”；麦当劳公司申请的“BADA BA BA BA”等声音商标，因为其构成要素仅有纯粹的自然声音所构成，缺乏显著性均被驳回。而被核准注册的中国国际广播电台广播节目开始曲和获得初审公告的“望子成龙小霸王”和“SOFY”两枚声音商标，基本都是因为声音中夹杂着部分文字、歌词，具有更强的显著性获得了初审公告或者核准注册。
（4）互联网高新技术企业是申请声音商标的主力军
目前声音商标申请数量仍为3位数，腾讯公司凭借56件稳居第一名，国内企业申请量占总量的绝大多数，广州、深圳、北京、上海的互联网高新技术企业是申请声音商标的大户，东三省地区的食品企业对声音商标表现出较高的兴趣。
三、声音商标申请注册制度有待完善
1、缺乏相应的实施细则
目前仅在现行《商标法实施条例》中，对声音商标申请注册的形式要件做了规定，但对于声音商标显著性认定办法、近似度判断标准等实质审查要件均未做出规定。声音商标的异议、无效等实施细则同样处于空白状态，也因此期盼商标局早日出台相关审查指南。
2、缺乏相应的指导案例
目前仅有一例声音商标获得核准注册，两例获得初审公告，还没有声音商标的评审案例和诉讼判例，声音商标申请人也只能摸着石头过河试探性的去申请，故期待声音商标指导性的案例早日出现，指引申请人完成声音商标申请注册工作。
附表：
声音商标申请量排名前20的企业名单（数据来自中国商标网）