最近，南京有人因在微信上开设赌场被查获的消息不胫而走，引起了公众对以微信为平台进行赌博的关注。
赌博，应该是国人常见的陋习；微信不过是新时代的赌博工具而已。
说赌博是陋习，似乎也有点过了。逢年过节，亲友相聚，总要找点事情做。嗑瓜子进大餐拉家常，不失为春节首选。可瓜子有磕腻的时候，大餐也不能整天吃。于是，一项受到全国人民爱戴的节目——打麻将，就成为打发时间的首选。
一开始是打卫生麻将，可打着打着总觉不过瘾，要来点刺激。于是打点小钱，五块十块不嫌少，五十一百不算多。这些本是广大人民群众欢度春节的方式，无可厚非。可法纳君转念一想，自娱自乐的过年项目，有无涉嫌犯罪的可能？
翻开《中华人民共和国刑法》，赌博犯罪赫然在列：
刑法
第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
赌博罪与开设赌场罪以营利为目的，这是成立犯罪的前提。春节期间亲友欢聚，隔壁老王喊大家打个麻将、李四家组个牌局，主要目的是为了联络感情、打发时间，断无构成犯罪的可能。
赌博罪与开设赌场罪是两个罪名，分论如下：
一、赌博罪
即便是以营利为目的，聚众赌博或是以赌博为业，如果赌博数额较小，也并不构成犯罪。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体运用法律若干问题的解释》：
第一条 以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
这意味着，未达到刑事立案标准的赌博不构成犯罪。虽然如此，法纳君还是得提醒列位看官，不构成聚众赌博罪并不意味着可以高枕无忧搓麻将，毕竟还有《治安管理处罚法》这把达摩克里斯之剑高悬，随时一剑封喉：
第七十条 【为赌博提供条件和参与赌博的行为及处罚】
以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。
所谓的以营利为目的为赌博提供条件，一般是指提供接送交通工具、食宿、赌局等；参与赌博赌资较大不需要以营利为目的（或者说参与本身即可推定营利）。司法实践中，对于尚不构成聚众赌博罪、开设赌场罪的也应以为赌博提供条件而予以治安管理处罚。
二、开设赌场罪
与聚众赌博罪不同，开设赌场罪并无数量要求。一般情况下，只要有开设赌场的行为，即构成犯罪。但是，如果犯罪情节显著轻微，根据刑法总则的相关规定，并不构成犯罪或者可不追究刑事责任。同时，法律规定了以某种特定方式开设赌场罪立案标准。根据《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二点，即“关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准”规定：
关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准：
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
随着科技的发展，开设赌场有了新的变化。据法治日报报道，【南京破获赌资上亿特大微信赌博案 赌博团伙3个月牟利1600万】三名赌徒,在输了大量金钱后,代理一家赌博网站,建立微信群, 以“北京赛车”为依据开赌大肆进行赌博活动,从赌资中抽取2%的返利。在短短3个月的时间里,三人组织600余人进行赌博,涉案赌资高达1亿余元。三人非法获利达1600余万元。为了逃避打击,三人每天早上9点之前建立一个赌博微信群,赌博结束后解散微信群,第二天重新创立新的赌博微信群。赌博群里,最高时一天累计下注金额达600余万元。
南京三赌徒的行为，涉嫌开设赌场罪。《关于办理赌博刑事案件具体运用法律若干问题的解释》第二条规定：以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
根据该条，该三名通过微信开设赌场的赌徒构成开设赌场罪。
写到这里，再总结下吧：参与营利性的赌博会违反《治安管理处罚法》的规定，被行政处罚。至于家人朋友之间为联络感情而设的赌博，因为不具备营利性，并不违法。所以春节期间，大家还是可以放心打牌。当然，还是应该悠着点别打太大，否则你很难解释这是为了联络感情。
要注意的是，在以营利为目的的牌局中，参与赌博赌资较大，则可能违法，被行政处罚。何为“数额较大”尚无统一标准，实践中各地公安机关自行掌握。
至于以营利为目的，开设赌场或者聚众赌博，则可能触犯刑法，构成犯罪。在违法情节尚不构成犯罪的情况下，则可根据《治安管理处罚法》进行处罚。
附：通过微信开设赌场案
湖南省永州市冷水滩区人民法院刑 事 判 决 书
（2016）湘1103刑初721号
公诉机关永州市冷水滩区人民检察院。
被告人张伟，外号：伟子，1983年6月13日出生，汉族，湖南省东安县人，高中文化，无业；因涉嫌开设赌场罪于2016年7月30日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，8月10日被监视居住。
被告人刘灯国，外号：旺旺，1989年2月16日出生，汉族，湖南省东安县人，初中文化，务工；因涉嫌开设赌场罪于2016年7月30日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，8月10日被监视居住。
永州市冷水滩区人民检察院以永冷检刑诉[2016]699号起诉书指控被告人张伟、刘灯国犯开设赌场罪，于2016年12月20日向本院提起公诉，并同时向本院提交适用简易程序建议书。本院受理后，依法由审判员郭丽萍独任审判，于2016年12月30日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员谢鑫担任庭审记录。永州市冷水滩区人民检察院指派检察员唐健出庭支持公诉，被告人张伟、刘灯国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永州市冷水滩区人民检察院指控，2016年5月份，被告人张伟、刘灯国及段某某（另案处理）等人利用“快乐牛牛”微信群以发红包斗牛的方式，在网络中开设赌场招揽人员参与赌博，并抽头渔利。其中张伟利用“久旱逢甘露”、“山大王”等微信号在“快乐牛牛”微信赌博群里主要是负责主持赌博以及拉人进群，刘灯国利用微信号“步步为赢”在“快乐牛牛”微信赌博群里主要是负责主持赌博和算赌客的输赢的金额赔付，段某某利用“合手”和“发包手”这两个微信号在“快乐牛牛”微信赌博群主要是负责主持赌博。经查，2016年5月16日一天内，在“快乐牛牛”微信群内参赌人员22人，涉及赌资69540元，抽头渔利6378.5元。2016年7月29日，两名被告人被抓获归案。该院以被告人张伟、刘灯国犯开设赌场罪，均为主犯，提请法庭依法判处。公诉机关向法庭提交了相关书证、证人证言、辨认笔录、被告人的供述及辩解等证据，以证实其主张。
被告人张伟、刘灯国对公诉机关起诉指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明，2016年5月份，被告人张伟、刘灯国及段某某（另案处理）等人利用“快乐牛牛”微信群以发红包斗牛的方式，在网络中开设赌场招揽人员参与赌博，并抽头渔利。其中张伟利用“久旱逢甘露”、“山大王”等微信号在“快乐牛牛”微信赌博群里负责主持赌博以及拉人进群，刘灯国利用微信号“步步为赢”在“快乐牛牛”微信赌博群里负责主持赌博和算赌客输赢的赔付金额，段某某利用“合手”和“发包手”这两个微信号在“快乐牛牛”微信赌博群里负责主持赌博。经查，2016年5月16日一天内，在“快乐牛牛”微信群内参赌人员22人，涉及赌资69540元，抽头渔利6378.5元。2016年7月29日，被告人张伟、刘灯国被抓获归案。
上述事实，有抓获经过、户籍信息、扣押决定书、扣押物品、文件清单、微信群聊天记录、情况说明等书证，证人谢某、卿某的证言，视听资料，被告人张伟、刘灯国的供述与辩解等证据予以证实，经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，被告人张伟、刘灯国以营利为目的，利用网络开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张伟、刘灯国犯开设赌场罪罪名成立。本案系共同犯罪，被告人张伟、刘灯国在共同犯罪中积极参与开设赌场，均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张伟、刘灯国犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人张伟、刘灯国犯罪情节较轻，具有悔罪表现，且没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人张伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决书生效之日起十日内缴纳）。
被告人刘灯国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决书生效之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员： 郭丽萍
二O一六年十二月三十日
代理书记员： 谢 鑫