律师在办理民商事案件中的刑事风险防范

一直以来，只要谈起律师办理刑事案件的执业风险，几乎是言必谈废除《刑法》第306条，似乎律师的一切风险都来源于《刑法》第306条，只要306条被废除了，律师就没有刑事风险了，于是有的律师在远离刑事辩护的同时，也缺失了应有的警醒。然而，事实告诉我们，律师在办理民商事业务中同样会遭遇刑事风险。
（一） 代理人变成了当事人
律师职业的一个重要特性就是它的独立性。独立性是律师不受国家公权力和当事人私权影响，维护法律正确实施的本质属性。独立性要求律师独立于当事人，做当事人的委托代理人而不是代言人。但实践中，因为利益的驱动，个别律师在不知不觉中丧失了自身职业的独立性，甚至自己变成了当事人，如果委托人出现了问题，律师也很难独善其身。尤其是新执业的年轻律师，都存在案源少、技能低、经验匮乏、感情用事等特性，有时候摆不清自己的位置，认为收了当事人的费用，就应该去不惜代价的“卖命”。身为律师，我们要永远记住马丁路德金的箴言：“我们不以恶的手段达到善的目的”。
（二） 法律顾问变成刑事共犯
李某是河北某律师事务所的主任，也是当地一位小有名气的专办民商事业务的律师。他有一个原则就是“不做刑事案件”，原因是挣钱少、风险大，而且正如笔者前面所说的，他就属于那种坚定地认为只要不做刑事案件，就不会有刑事风险的律师。
有一天，他的一个法律顾问单位与他协商一个资本运作性质的项目，这个项目需要大额的启动资金，但是资本运作的这种模式又不符合当时银行贷款要求，于是企业老总在诱人的利润和无钱可用的窘境中挣扎。
这时，李律师突然想出一个主意，既然银行不给贷款，银行又禁止企业间拆借资金，那我们干脆吸收有钱的个人合伙，合伙总不是违法的。老总非常高兴，但实际操作过程中问题很快出现，因为这个项目周期长、资金大，没有人愿意承担风险。老总和李律师一商量，就将原来的合伙协议样本做了改动，承诺给所谓的合伙人固定的利润。开始还是找熟悉的人“合伙”，后来为了筹集更多的资金，只要有钱就可以来，结果越做越大。
这位不做刑事案件的李律师，一步步地将他的当事人引入非法吸收公众存款的陷阱里。一年多以后，因为资本市场的不景气，公司经营陷入瘫痪，向社会公众吸收的资金无力偿还，于是案发。李律师作为非法吸收公众存款的共犯送进了看守所，而那位顾问单位的老总更是目瞪口呆-----我做每一件事都咨询了律师，怎么还会犯罪？
律师担任企业法律顾问时，经常需要给企业老总出具法律建议，涉及领域会非常广泛。通常那些专业精湛、经验丰富的律师，才有能力把握好企业法律问题高压线的安全距离。如借贷与非法集资的界限；超越经营范围与非法经营的界限等。
有限的认知、偏见的情感、一时的激情可能会导致得出错误的结论，律师也不例外。对于执业之初就走专业化路线或是刚入行的年轻律师而言，则需要时时提醒自己，律师就是要用法律人特有的思维模式去思考法律问题，处理法律事务，在为企业提供法律服务时，不要受企业领导人个人好恶的影响，法律顾问需要和企业领导交流，但不可因关系太密切而模糊了自己的法律判断，不可因为靠的太近而丧失自己的法律立场。
（三） 民事诉讼中的刑事案件
像前面提到的， 律师在办理民商事案件中面临的刑事风险不仅有指向自身的，也有指向当事人的。即使律师自身没有问题，但如果在办理民商事案件时因为自己的失误将当事人送进监狱，不仅会严重影响律师的职业生涯，更会影响社会对律师的整体评价。
在司法实践中，有的刑事案件就是因民事案件引起的，而且与民事诉讼中的律师颇有瓜葛。举借个例子：
1.赢了合同纠纷，输了合同诈骗
王某称自己有某种紧俏商品，与史某签订了买卖合同。收到50万元货款后，王某迟迟没有交付货物，于是史某起诉要求王某返还货款，并按照合同约定支付违约金20万。
王某委托的宋律师为了使王某不承担违约责任，为王某制定了他认为非常好的诉讼策略。法庭上，宋律师和王某提出买卖合同无效，无效合同是不用支付违约金的，因此，王某不需要支付违约金，因为紧俏商品是国家限制买卖的，王某不仅没有买卖资格也没有这种货物，王某将自己没有的货物卖给史某，属于民事欺诈，合同应当是无效的，至于货款王某已经用于其他经营，暂时无力偿还。法官听得瞠目结舌，休庭后就将案件移送给了公安局。
五天后，王某被公安局带走，法院和公安局的理由非常简单，在法庭上王某承认了三件事：一是虚构了有货物的事实，二是王某根本无力履行合同，三是王某将款项花掉了，有非法占有的故意。
王某这时才发现事情不对，急忙退还了全部的货款和违约金。但遗憾的是，他的这种行为仅仅被认定为主动退赃而被酌情从轻处理，最终仍被处以有期徒刑七年。
民事欺诈与合同诈骗，一民一刑，天壤之别。把握不好二者的区别，律师和当事人都会付出及其惨重的代价。
2 胜诉变成了贪污
贾某是某国有企业的负责人，除此之外，个人还组织一些生产经营活动挂靠在国有企业名下。个人的经营活动发生纠纷后，贾某委托李律师代为处理。李律师看了合同后，很有把握地告诉贾某，如果以企业的名义起诉，肯定胜诉。贾某当时提出：‘这笔业务是我自己的，以单位的名义起诉可以吗？’李律师说：“没事，以个人名义起诉有一定的败诉风险，你先以企业名义将钱要回来，再自己处理不就行了吗”
于是，李律师以企业名义接受委托代理，将执行回来的款项全部打入贾某个人账户。但是，贾某却被举报涉嫌贪污罪，理由是将企业账户上的钱打到了个人账户上。反贪局来调查时，贾某大呼冤枉，“是我的律师告诉我可以这样操作的啊”但等待贾某的是五年以上有期徒刑。
律师是一个终身学习的职业，不能有一时懈怠，更不能不懂装懂。
3 索要债务变成职务侵占
某律师代理一起普通的债务纠纷案件，是一个公司会计作为个人起诉所在企业欠债300万元的案子，证据是盖有单位印章的财物借据。正常来说，律师根据欠条及其他证据代理民事案件无可厚非。但是，律师不应该仅仅局限于案件本身，就案论案，更不能脑子里没有刑事犯罪的概念。
看到这样的案情，通常，我们都会产生疑问，企业如何能欠一个普通的员工300万元？而原告是单位会计的特殊身份又拓宽了人们联想的空间。当事人负责保管单位的财物凭据，掌握单位的“小金库”，该不会想利用他所掌握的单位往来款的票据侵占单位财产吧？
果然，后来法院以原告涉嫌职务侵占罪将案件移送公安机关处理。律师本来是想通过诉讼维护当事人权益，结果适得其反，一个诉讼确认了当事人主观上有非法占有公司款项的犯罪故意，直接把当事人送进了监狱。
如果这个律师及时发现问题，及时提醒当事人并阻止他的行为，会有今天的后果吗？
笔者始终认为，律师的专业性与律师知识的全面掌握是不矛盾的。对于一个刑事辩护律师而言，对民商事法律知识的熟练掌握不仅有利于一些经济犯罪中主、客观方面的分析，也有利于看清那些表面是刑事犯罪，实质是经济纠纷的案件。而对做民商事务的律师而言，如果对刑事高压线不掌握、不了解，则很可能给自己和客户带来竟想不到的刑事风险。