设立基金认购股票法律意见

聚焦背景
新三板交易是属于OTC，也就是场外交易市场，新三板交易市场是一个为全国非上市中小微企业提供股权交易的平台，重点是非上市企业，而场内交易市场是指在上海证券交易所和深圳证券交易所进行的上市公司股票的交易，只有上市公司才能通过发行股票的方式在交易所进行股票交易，相比较而言，场内交易和场外交易的不同之处主要在于，首先，在新三板挂牌的企业大多是创新性、成长性的中小微企业，这些企业往往规模较小，尚未形成稳定的盈利模式，达不到在交易所上市交易的准入条件；其次，场内交易的投资者大多是散户，以个人投资者为主，而新三板企业由于发展不确定行太大，一般个人投资者风险承受能力有限，所以设定了较为严格的投资者适当性管理制度，一般为机构投资者；最后，场内交易主要以交易为主，而新三板交易的性质大多是通过机构资金或者产业资金的介入来促进企业未来的发展。故新三板股票交易不同于沪深两个证券交易所的股票交易二级市场。
相关法律
《全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则（试行）》第三条“下列机构投资者可以申请参与挂牌公司股票公开转让：
1、注册资本 500 万元人民币以上的法人机构；2、实缴出资总额 500 万元人民币以上的合伙企业”，第四条“集合信托计划、证券投资基金、银行理财产品、证券公司资产管理计划，以及由金融机构或者相关监管部门认可的其他机构管理的金融产品或资产，可以申请参与挂牌公司股票公开转让”，第六条“下列投资者可以参与挂牌公司股票发行：1、《非上市公众公司监督管理办法》第三十九条规定的投资者；2、符合参与挂牌公司股票公开转让条件的投资者。”。
2015年3月20日，全国中小企业股份转让系统发布《关于加强参与全国股转系统业务的私募投资基金备案管理的监管问答函》，要求私募投资基金及其管理人参与新三板挂牌公司需要在中国证券投资基金业协会完成登记、备案手续。若私募投资基金及私募基金管理人没有根据《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》以及《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》要求完成登记、备案手续的，不能参与上市发行、并购重组以及新三板业务。
全国中小企业股份转让系统对私募投资基金的类型没有要求，可以是私募股权、创业投资基金。
2016年9月2日，全国中小企业股份转让系统发布《全国中小企业股份转让系统机构业务问答（二）—关于私募投资基金登记备案有关问题的解答》规定：
为提高审查效率，为（拟）挂牌公司提供挂牌、融资和重组便利，自本问答发布之日起，在申请挂牌、发行融资、重大资产重组等环节，私募投资基金管理人自身参与上述业务的，其完成登记不作为相关环节审查的前置条件；已完成登记的私募投资基金管理人管理的私募投资基金参与上述业务的，其完成备案不作为相关环节审查的前置条件。上述私募投资基金管理人及私募投资基金在审查期间未完成登记和备案的，私募投资基金管理人需出具完成登记或备案的承诺函，并明确具体（拟）登记或备案申请的日期。
因此，自2016年9月2日之后，私募投资基金是否完成登记或备案不是参与新三板业务的障碍，只要给予承诺完成登记或备案，以及明确具体（拟）登记或备案申请的日期即可。
法律意见
参与认购新三板挂牌公司股票的有限合伙企业，如依照合伙协议，合伙企业在设立过程中未向任何投资者发出基金募集文件，不存在以非公开方式向投资者募集资金设立的情况；合伙企业的执行事务合伙人不负责合伙企业的投资管理；合伙企业的投资管理由合伙人决策，并非委托《证券投资基金法》所定义的基金管理人管理，执行事务合伙人本身并未募集设立或参与管理私募投资基金的话，就不属《证券投资基金法》所定义的基金管理人。因此，合伙企业不属于《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》所规定的私募投资基金备案范围，执行事务合伙人也不属于上述规定的私募投资基金管理人登记范围，此时设立的合伙企业及执行事务合伙人就无需依照的相关规定办理私募投资基金备案或私募投资基金管理人登记手续。
综上，在基金业协会已登记的私募基金管理人可以设立有限合伙制私募股权、创业投资基金协议购买新三板挂牌公司股东股票并在中国证券登记结算有限责任公司办理股票过户登记手续，但考虑到本次股权投资的期限限制，也可以设立符合本文第四项要求的合伙企业或有限责任公司协议购买新三板挂牌公司股东股票，经营范围可以为实业投资、投资管理、投资咨询（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）或其他，此时设立的合伙企业及执行事务合伙人就无需依照相关规定办理私募投资基金备案或私募投资基金管理人登记手续。