违法分包45问（6）热点答疑

问题11：我司现在使用的劳务分包大部分为非法人队伍（挂靠），由于建筑市场的不规范导致，有的队伍已使用多年，存在法律风险，双方大部分地区又签署黑白合同，虽我司已加强分包合同及农民工工资管理，但还是有不小的风险，出现纠纷时，一般以双方商议为主，为保全企业的形象，往往花钱了事，请问此类风险问题如何以法律手段防范？
答：防范法律风险的方法主要有：
（1）与有合法用工主体资格的施工劳务企业签订劳务分包合同，避免承担工伤保险责任。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第3条第4项规定“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”因此施工单位在进行劳务分包时，应选择有施工劳务资质的企业，否则，不仅签订的劳务分包合同无效，而且施工单位可能承担工伤保险责任。
（2）加强施工现场及农民工管理。应加强农民工出入施工现场的管理，实行ID管理，对于要求有特种作业操作证的工作，应持证上岗。加强对农民工工资发放管理，可直接向农民工支付工资或监督劳务分包单位农民工工资发放。
（3）在分包合同中约定劳务分包单位不按照合同进行现场人员管理及支付农民工工资的违约责任，增强劳务分包单位履约的积极性。
问题12：某工程承包人将本工程的桩基础工程以包工包料的形式分包给某个专业分包人，请问此种情况是否违法？此承包人又将主体结构工程分包给某劳务分包人，分包形式：承包人供应工程的主要材料和大中型机械，劳务分包人供应辅材和小型机具，请问此种分包形式是否合法？
答：不违法。《建筑业企业资质标准》规定的专业承包序列36个类别中有地基基础工程专业承包类别，如果不存在其他违法分包的情形，以包干包料的方式分包桩基础工程是合法的。问题中的描述应该是主体结构劳务分包，法律禁止主体结构分包，但允许主体结构施工劳务分包。