合同管理问答——法务人员审查什么和怎么审

摘要：法务人员审查合同时能只看法律条款吗？怎样理解商业条款？
法务人员审查合同，当然是为了控制其中的法律风险，包括审查主体资质、审查合法性、审查公平性、审查法律漏洞或法律陷阱等。合同中的争议解决条款、违约责任条款、变更解除条款、知识产权条款、保密条款、不可抗力条款、生效条款、合同有效期条款等，是法务人员关注的重点。
但是，企业合同是企业经营的法律表达，合同的实质内容是对交易做出安排，而对交易的安排是在商务条款中体现的，例如标的条款、质量和数量条款、价款或报酬条款、履行期限、地点和方式条款等，这些条款的共同功能是确定交易安排。如果商务条款不完备，或者存在错漏缺陷，将导致合同无法履行甚至不能成立，或者在履行过程中产生极大风险。因此，法务人员关注合同中的法律条款，并不意味着法务人员可以不顾合同的交易安排和商业风险。否则，脱离了业务和交易，再完备法律条款也是“不接地气”、甚至是没有生命力的。
合同的法律条款应当是为商业条款服务的，法务人员应当根据交易内容做出相应的法律条款安排。对于合同中的商业条款，法务人员首先应当了解交易背景和目的，理清交易结构和安排，结合具体交易来设计法律条款。例如，同是知识产权条款，在企业提供计算机软件及技术服务的合同中，就应当对软件的著作权做出明确约定，并可能需要禁止对方进行反向工程等行为，以保护企业的软件著作权；而在企业采购设备的合同中，可能就需要对方承诺对设备及其中的软件、技术等享有合法知识产权，并承担因知识产权权属纠纷而造成的责任和索赔，以免使企业的购买行为造成侵犯第三人知识产权的情况。再如，合同的违约责任条款、变更解除条款，应当围绕双方的权利义务、特别是履行义务的时间节点及履行标准等设计，才能达到促使对方履行合同义务，在对方不履行或履行瑕疵时，使企业得到赔偿或有权变更、解除合同。
法务人员在审查合同时，还应当注意商业条款的约定是否严密、还有可能遗漏了哪些内容、相关条款是否对委托人不利等，如果发现交易安排混乱、不可行或存在较高商业风险，应当建议企业的相关业务人员或财务人员关注，也可提出建议。