【团队学习实录之一】合同审查实务与技巧

一、邵律师介绍本次团队学习的目的
通过分享、交流，大家一起学习，提高整个团队的合同审查质量。
二、朱律师分享合同审查实务与技巧
今天主讲合同审理实务与技巧，是根据我平时审理合同的习惯和流程，跟大家做一个分享和交流，希望对大家审查合同有所帮助：
（一）浏览整体合同，了解合同类型、行业属性以及页数。
先整体浏览下合同，了解合同的类型、行业以及涉及到法律、法规。初步了解合同内容，哪些属于商业条款哪些属于重点审查内容，这样就对合同有个整体的把握，更有利于后面对合同的逐条审查。
（二）对签订合同的主体资格进行审查。
签订合同的主体是否具有合法主体资格，是否具有签订合同的民事行为能力。如本合同（指XX基金会股权赠与协议），受赠方XX校友总会可能不是一个合法的受赠主体，不能作为合同一方签订该合同。审查时，如果对合同主体合法性不确定，可提出来并在旁边进行批注，提醒客户审查核对。
邵律师：主体的审查是合法性审查，签订合同的主体应具有权利和行为能力。如果合同主体有问题的，需要给客户指出来或更换主体。
（三）对合同的合法性和法律规范的时效性进行审查。
合同依据的是什么法律以及涉及到哪些法律规范。我们的顾问单位，有些会涉及到建筑工程方面的合同，该行业合同会引用很多验收标准类的法律规范或部门规章，但有时合同中引用的法律规范已废除。如果引用了已失效的法律规范，可能会导致该条款或整个合同无效。此时需对涉及的法律规范进行法律检索，以确保适用的法律有效。在检索法律规范时，可采用无讼等app，最高院网站等进行搜索。经搜索后，如确实属于已废除的法律规范，需在旁边批注，提醒客户进行核对。
（四）对合同的核心条款进行逐一审查。
1、价格：是否合法合理，如股权转让等，核实价格是否合理，有无显失公平的情况。
2、时间：对合同的时间进行核查，有时客户因为特殊情况，可能会在权利义务履行完毕后，再进行合同签署，即所谓的合同倒签。可关注下合同时间是否会影响到合同价款的支付。比如我遇到的一个纠纷：合同倒签时间为9月10日，并约定合同签订后3个工作日支付款项，但权利义务实际已于8月完成，并支付了价款。此时，对方主张未按照合同约定时间支付价款，因价款支付时间与合同约定时间不一致，从而引起不必要的诉讼纠纷。因此，价款付款日期与合同签订时间应对应。若客户因特殊原因，无法按时签订，则提醒客户在合同中注明，价款已于某某时间支付。
3、合同标的：注意合同标的应明确，交易的是什么应具体；交易标的的权属应清晰，如所有权是否存在瑕疵，是否有权属纠纷第。为解决合同标的合法性问题，可考虑将无纠纷承诺或标的权属的相关证明文件，作为合同的附件。如股权转让协议，可能涉及其他的股东的优先购买权问题，这需要批注提醒客户注意。
4、违约责任：客户提供的合同，有些不明确约定违约金和具体的违约责任承担方式，只约定违约时需承担损失赔偿。针对该种情况，可根据实际情况，如我方客户属于较容易违约一方（比如客户作为价款支付方，可能承担逾期付款责任），这时，可不约定违约金条款，反之，则可提醒客户约定具体的违约金条款。对具体约定了违约金数额和违约责任承担方式的，应审查是否超过法律支持范围，需给客户批注并建议。同时，违约后如牵涉合同解除事项，可根据合同情况，必要时与客户沟通，批注提醒客户约定单方面解除权条款。
5、有歧义的条款：合同中语言的不明确和歧义、有争议性条款，提醒客户根据实际需要表达的意思进行修改完善。
6、争议解决方式：条款约定是否有效，仲裁、诉讼法院等管辖约定应明确，要全称、不要简称，另需注意是否属于特殊管辖，级别管辖，建议有利于客户的管辖约定。如写明：可建议客户考虑有利于己方的诉讼法院。
7、合同整体权利义务的约定：首先，应判断合同是对方还是我方提供的。如对方提供的，需注意是否有极不利于我方的条款，或者遗漏了对我方有利的条款。此时，可在合同中批注，提醒客户谨慎选择，添加对客户有利且法律允许的相关条款。比如付款条款和时间节点问题：是合同签订之日还是生效之日付款，如我方作为付款方，则可建议合同生效后付款。另，需注意附条件生效的合同。
8、商务性条款：对合同中商务性条款不进行过多干涉，属于客户商业决策范围，是合同双方磋商的结果。
9、总结：合同是否存在合法性问题，有无违反法律、法规强制性规定。如没有，可出具审查意见：合同基本符合法律、法规强制性规定，没有违反法律、法规强制性规定的条款。如有部分需要完善的地方，提醒客户已在合同中批注，审查意见仅供贵客户参考。
针对合同的审查，经过整体把握后，如争议大的可以在群里讨论，交易背景不清楚的可与客户多沟通。把握不准的时候多了解下合同签订的背景。由于我们服务的客户所涉及的行业较多，因此，需要根据合同所涉及的条款确定该合同所适用的行业法律规范。尤其应注意一些特殊行业的禁止性规定，如保险公司的股权不能代持等。
三、邵律师补充：审查、修改合同时，应如何思考，如何修改？
（一）合同的合法合规性：合同是否符合法律、法规的强制性规定，应特别注意挑出违反法律、法规强制性规定的无效条款。审查出这些条款后，如果有解决方案，应以建议的方式向客户提出来。
（二）合同涉及到的法律、法规：应根据合同性质以及行业属性找到合同所涉及到的重点法律法规。如本次的基金会股权赠与协议就涉及公司法中的股权转让、合同法中的赠与合同。
（三）有无显失公平的条款：如果有，该条款是否会被撤销或认定为无效。
（四）合同中具体的条款和要素的完整性：主体、价款、标的、时间节点、支付方式、交易地点，权利义务不完整的建议增加条款。合同需要具备的要素，最开始浏览合同时就应进行整体把握。
（五）深入了解客户的交易结构设计、商业模式：通过与客户沟通，了解交易背景，理解客户的交易结构、商业模式，因为，客户是从交易结构来设计合同条款的，哪些是交易的核心要素，哪些又是客户作出的让步，应有一个整体把握。
（六）注意用语严谨，前后逻辑一致：注意合同前后用语的一致性，应提醒客户用语的规范，尽量避免含糊其辞，以免引起不必要的争议。