债转股增资并购模式初探

在公司并购实务中，债转股这一概念并不陌生，债转股最初作为处理不良资产的常用方式之一，但近年来，也被作为企业增资并购的一种路径选择。从公司并购的角度而言，债转股实质上就是以债权这种非货币向目标公司进行股权增资。那么，什么类型的债权适合进行债转股？债转股如何进行操作？债转股交易中的法律风险有哪些？风险对冲机制如何确定？本文将围绕债转股的增资并购方式及所涉法律风险进行初步分析。
一、债转股并购后的债权状态
债转股后，债权人身份转变为债务人的股东之一，丧失债权的合法请求权，转而享有股东权利；因此，对原债权而言，发生以下法律后果：
1．债权消灭：债转股程序一旦完成，原债权即宣告灭失，视为债务人已偿还债权。
2．原债权担保灭失：债转股程序完成后，担保权作为主债权的从权利，也随主债权一同消灭；当然，对于未进行转股的债权及利息，原担保措施应继续有效。
3．债权利息停止计算：债转股程序完成后，债权的固定计息收益属性随之消弭，转而成为股东分红权，因此，原则上，被转为股权的债权部分应停止计息。
4．不履约责任不再持续：对债转股之前发生的罚息、违约金等，系因合法债权产生，该部分权利应在转股时予以明确具体的处理方式，对于确系因主债权产生，且符合我国法律法规的，原则上可作为转股对价，并停止继续计算违约责任；当然未进行转股部分债权可由双方另行约定。
二、债转股并购中债权类型选择
根据《公司注册资本登记管理规定》第七条相关规定，可进行债转股并购的未决债权应当具备以下要件：1.合法债权；2.债务人为境内合法设立的公司法人；3.双方债权形成原因为合同之债，且债权人已履行所对应的合同义务。
但在实务中，并购方在进行债转股并购中，需对被并购公司进行经济效益的估算及法律风险的排查，具体可通过以下几个方面考量：
1．债转股所涉债权偿还受阻：债转股最初是作为不良资产盘活的一种路径出现，因此，除并购方系基于商业发展考量外，通常情况下，可被偿还或有充足担保的债权不被作为债转股对象。
2．被并购公司符合被并购要求：该要求也是并购中对被并购公司的基本要求，即在经尽职调查后，被并购公司不存在重大经营风险、对外负债等。
3．被并购公司应具有一定市场经营前景：即通过转股方式能够助力被并购公司再生产经营能力的提高，实现债权的实现，而非短期缓解被并购公司的资金压力。
三、债转股并购的实施程序
1.基准日前的或有负债及经营风险：为避免被并购公司或有负债损害并购方权益，应要求被并购公司及原股东完整披露公司（或有）负债情况，并由并购方予以独立核查，同时可要求原股东承诺披露完整真实，并承担被并购公司因或有债务、涉诉、索赔而遭受的损失，以便并购方可通过向原股东追索、核减股权等方式追究赔偿责任。
2.被并购公司管理失控的风险：并购完成后，并购方易忽视对被并购方的日常监管，导致股东权利行使不畅，最终损害股东利益；为此并购方可向公司派驻财务总监，进行财务监管，同时约定公司的工商证照及印鉴共管，保障在经营过程中的股东知情权，避免被并购公司股东恶意侵害并购方利益。
3.签署债转股协议：债转股协议应由债权人（并购方）、债务人（被并购方）、公司原股东共同签署；协议中应锁定拟转股债权金额、转股价格、持股比例、未转股债权计息办法及偿还期限、股东权利、股权退出路径及相应违约责任等。
4.修改公司章程：基于被并购公司的股权结构发生变更，需对被并购公司的章程中注册资本、股东名称、出资方式、出资额和出资时间、公司机构职权、议事规则、利润分配机制等进行相应变更。
5.工商变更登记程序：基于公示公信的效力性，通常待工商变登记完成才视为转股事项的完成，因此工商变更登记之日也常作为债转股并购的基准日。
引申论点 债转股过程中债权价值是否需要评估？
此前于2012年颁行的《公司债权转股权登记管理办法》中明确债转股应当进行债权评估，但该办法随着2014年颁行的《公司注册资本登记管理规定》而废止，后者并未强制要求拟转股债权需要进行评估，实践中拟转股债权通常遵从双方“自评自认”的原则。此外，尽管债权是非货币性资产，但其与其他非货币性资产有本质不同，大部分债权本质上都体现的是一种资金的支付义务，金额多已明确锁定（如因借贷关系产生的债权、经法院判决确定的债权等），价值评估的必要性较低。因此，债转股过程中并不强制对拟转股债权进行评估。
四、债转股并购中债权类型选择
1．基准日前的或有负债及经营风险：为避免被并购公司或有负债损害转股股东权益，应要求被并购公司及原股东完整披露公司（或有）负债情况，并予以独立核查公司，同时可要求原股东承诺披露完整真实，并承担被并购公司因或有债务、涉诉、索赔而遭受的损失，以便并购方可通过向原股东追索、核减股权等方式追究赔偿责任。
2．被并购公司管理失控的风险：并购方进入公司后易忽视对被并购公司的日常监管，导致股东权利行使不畅，最终损害股东利益；为此并购方可向公司派驻财务总监，进行公司财务监管，同时约定公司的工商证照及印鉴共管，保障在经营过程中的股东知情权，避免被并购公司股东恶意侵害股东利益。
3．被并购公司持续经营不善：实践中不乏有被并购方持续经营不善情形，导致并购方债权无法实现；基于此，可由并购方与被并购方原股东约定业绩对赌条款，在经营业绩下滑至一定指标时，由并购方无偿或低价取得原股东相应比例的股权。
4．并购方退出路径受阻：并购方债转股并购的根本目的在于实现原债权，因此并购方股权退出路径的约定至关重要；并购方可与被并购方及原股东明确约定，在一定时点下，由被并购方原股东强制回购并购方股权，或由并购方启动公司减资程序，实现股权的退出，债权的实现。
律师有话说
自2017年中国银监会发布《商业银行新设债转股实施机构管理办法（试行）》以来，为了最大限度的盘活债务人资产，保证合法债权得以偿还，实践中债转股模式的运用越来越普遍，其模式构建及风险对冲也越来越多样化、立体化，这必将从事并购重组业务的专业人士提供更多的机遇与挑战。