娱乐传媒行业速递（2018年第5期）

政策法规
1、国家广播电视总局发布《关于进一步加强广播电视和网络视听文艺节目管理的通知》
2018年10月31日，国家广播电视总局发布《关于进一步加强广播电视和网络视听文艺节目管理的通知》（广电发〔2018〕60号）（“《通知》”），规范文艺节目的价值引导、遏制不良导向、打击收视率（点击率）造假、控制高价片酬等。《通知》要求，电视上星综合频道19:30-22:30播出的综艺节目、重点网络视听节目，应提前将嘉宾姓名、片酬、成本占比向广电主管部门报备，并明确规定演员/嘉宾总片酬不得超过制作总成本的 40%，且主演/主要嘉宾片酬不得超过演员/嘉宾总片酬的70%。
浩天评论：
《通知》适用对象涉及广播电视播出机构、网络视听节目服务机构和节目制作机构。《通知》首次将行业协会关于电视剧、网络剧（含网络电影）演员片酬的成本配置比例要求上升到行政规范性文件层面，并对电视和网络综艺节目嘉宾片酬的成本配置比例作出同样规定。违反《通知》规定造成严重社会影响的，相关文艺节目不予发行播出，违规单位存在被吊销许可证的风险。（王浩然）
2、国家电影局发布《国产电影复映暂行规定》
2018年11月8日，国家电影局下发了《国产电影复映暂行规定》（“《复映规定》”），根据该规定要求，（1）复映影片是指取得《电影公映许可证》或公映许可，距首次公映结束超过两年再次进行发行放映的国产电影；（2）电影复映应严格保护各版权相关方合法权益，应由出品单位、发行单位签订正式合同，明晰各方权利义务和法律责任；（3）对于复映影片，国家电影局直接重审中央和国家机关有关部委、有关人民团队、军队所属电影单位为第一出品单位的影片，其他影片按照属地管理原则，报第一出品单位所在省（自治区、直辖市）电影主管部门重审，但重审意见及放映安排需上报国家电影局；（4）全部放映范围不超过2,500个影厅，每家影院放映单部复映影片的影厅不超过1个。
浩天评论：
《复映规定》首次明确电影首映后复映的间隔期限，以及复映电影的重审制度、放映的影厅数量，并强调对版权的保护，鉴于无序的电影复映市场将会分流已获得线上播映权的各大视频网站的潜在用户，《复映规定》的出台有利于维护已获得线上播映权的各大视频网站的权益；此外，关于版权保护的相关规定，也有利于规范维护电影创作的积极性和市场秩序。（张鼎城）
3、中共中央、国务院发布《关于学前教育深化改革规范发展的若干意见》
2018年11月7日，中共中央、国务院发布《关于学前教育深化改革规范发展的若干意见》（“《深化意见》”），针对学前教育政策保障体系不完善、教师队伍建设滞后、监管体制机制不健全等问题，《深化意见》明确提出学前教育的阶段性发展目标，并在优化布局与办园结构、完善监管体系、规范发展民办园等方面提出了改革方向和发展任务。
浩天评论：
《深化意见》对民办学前教育领域的监管将进一步加强，也给部分准备上市的教育机构带来了冲击性影响。首先，《深化意见》明令禁止社会资本通过兼并收购、受托经营、加盟连锁、利用可变利益实体、协议控制等方式控制国有资产或集体资产举办的幼儿园、非营利性幼儿园；其次，《深化意见》对“参与并购、加盟、连锁经营”的营利性集团化幼儿园办学采取了强监管的态度，不但营利性企业签订的相关协议须报县级以上教育部门备案并向社会公布，该等营利性企业及其拟办幼儿园的资质、规模等方面将受到当地教育部门的严格审核。此外，《深化意见》实施后，民办园的上市之路被阻断。（李梦依）
案例观察
知名游戏主播江海涛与虎牙直播解约纠纷案二审维持原判，江海涛应向虎牙直播支付4900万元违约金
2018年11月12日，就知名游戏主播江海涛违约终止与广州虎牙信息科技有限公司（“虎牙直播运营方”）之合作，并在虎牙直播竞争对手斗鱼直播进行直播活动引发的纠纷一案，广州市中级人民法院作出二审判决，驳回江海涛的上诉请求，维持原判，最终江海涛应就其解约行为向虎牙直播运营方支付4900万元违约金。经法院查明，江海涛应将虎牙直播作为其直播的唯一合作平台，合作期间不得在虎牙直播运营方的竞争对手平台（包括但不限于斗鱼直播）进行直播，否则，虎牙直播运营方有权收回江海涛在虎牙直播运营方平台已经获得的所有收益，并要求江海涛按前述收益的5倍或人民币2400万元（以较高者为准）支付违约金。
本案争议的焦点主要在于上述约定的违约金是否过高。法院认为上述违约金不存在约定过高的情形，其认为江海涛利用虎牙直播运营方的平台知名度、客户、技术和推广资源等，发展成为国内最具知名度的游戏主播之一后，违约在竞争对手的斗鱼平台进行直播，违约恶意明显，给虎牙直播运营方造成以下不利后果：1、不仅导致虎牙直播运营方损失培养江海涛的高额成本，而且导致其合作的预期分成收益无法实现，且失去可得预期收益。2、直接导致虎牙直播平台的百万用户转移，而用户数量与流量关乎虎牙直播运营方生存发展的核心问题。3、造成其他直播平台与虎牙直播运营方的不正当竞争，从长远来看将对直播平台市场的良性竞争环境产生恶劣影响。
浩天评论：
从本案及以往同类案例司法机关审判思路看，法院在判定约定违约金是否过高时，除考虑违约造成的实际损失外，还从新兴行业的发展特点及其经营投入等角度考量预期利益损失。（李露欢）
行业动态
1、“一刀切”划分收入进行补税，影视税务自查自纠引热议
自国税总局于2018年10月2日发布《关于进一步规范影视行业税收秩序有关工作的通知》要求影视行业各主体开展税收自查自纠后，2018年11月底，各地影视工作室大多接到口头通知，要求统一将工作室收入进行类型切分，即：影视工作室收入的70%按个人劳务报酬缴纳个人所得税，并按“工作室总收入×[70% ×（1-20%）×40%-3.5%]-7000”统一计算应补缴的税款；剩余30%作为工作室的生产经营所得并缴纳个人所得税；并要求自2016年起按上述方式进行补缴税款。根据网络报道，编剧、制片等行业协会已开始就此向税务机关反映意见。但截至2018年12月3日，国税总局并未就上述收入切分及纳税计算方式等发布正式文件，税务主管部门对本次“自查自纠”提出的口头要求、指导意见引发了影视行业的热议。
浩天评论：
上述“一刀切”式的补税方式，缺乏有效法律依据；收入类型切分比例未考虑艺人工作室、编剧工作室、制片工作室等不同类型工作室的特点，在该等工作室应税所得性质、费用比例与构成、盈利等方面等存在较大差异的情况下，统一适用单一比例，也缺乏事实依据，难以满足公平、合理的税收征管需要。税务主管部门需对其执法依据以及税务公平合理性予以充分关注；同时，影视工作室也应充分了解自身实际情况，在参考税法及专业人士意见的情况下，如实开展自查自纠活动。（侯帅）
2、腾讯推短视频App“哈皮”
2018年11月16日，腾讯新推出一款短视频APP “哈皮”。该款APP定位对标今日头条的“皮皮虾”，主打配音搞笑玩法，内容以搞笑幽默为主。
浩天评论：
短视频可以满足用户碎片时间阅读和即时分享的需求，其时长短、类型多样化，除了包括自我形象展示、对他人言行的传播及音乐舞蹈短视频等用户上传的生活视频，还有将已有的影视剧、节目等剪辑形成的小视频等。因短视频具有的前述特点，出现了系列法律问题，如：（1）短视频能否构成作品。《著作权法》所保护的作品的构成条件包括能以有形形式复制、属于“文学、艺术和科学领域”的具体表达以及具有独创性。由于短视频时长短，其表达受限，因而其是否具有独创性存在争议，对此需进行个案分析，司法实践中已有认定短视构成作品的案例；（2）对其他作品的使用是否为合理使用。部分类型的短视频中使用了其他作品的内容，该使用如未经许可，将存在侵权风险，但属于法定合理使用情形的除外。通常适用于短视频的合理使用情形为“为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品”，界定该情形主要从引用的目的、程度和影响方面考量，具体包括是否为创作新作品、说明某问题之目的，引用比例是否适当，以及有无影响被引用作品的潜在商业利益和价值等。（梁倩倩）
3、北京市电子竞技运动协会正式成立
2018年11月8日，北京市电子竞技运动协会（“协会”）举行成立仪式。据了解，协会将在北京全市16个区开展电子竞技联赛队员选拔，培养北京市级电竞裁判员、教练员。同时，协会还计划在2019年举办“京津冀电子竞技联赛互动交流赛”，这将成为北京地区的官方赛事。
浩天评论：
随着电子竞技运动在国际体育界的影响力与日俱增，越来越多的国人开始关注电子竞技运动，作为新兴的一项运动形式，电子竞技在发展过程中还存在诸如认知上存在误区、俱乐部缺乏监管、市场缺乏引导等问题。协会的成立，将整合北京电子竞技行业优质资源，为行业提供优质且专业的服务和指导，推动电子竞技运动健康、规范化发展，提升电子竞技运动的影响力。（唐洁）