客户提问
刘律师，新《公司法》已经颁布实施了，新法规定公司可以不设监事会或监事，但同时又规定，公司可以设置由董事组成的审计委员会，行使监事会职权，不设监事会或监事，那么问题来了，监事会和审计委员会是二选一，还是可以并存，或者既不设监事会又不设审计委员会呢？
刘律师
这位客户提的问题特别好，学习《公司法》非常认真，这个问题的本质实际是解决监事会和审计委员会的关系，今天我们就来梳理这个理论和实务问题。
一、新《公司法》83条和69条的理解冲突
1.《中华人民共和国公司法》第83条规定，规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，可以不设监事会，设一名监事，行使本法规定的监事会的职权；经全体股东一致同意，也可以不设监事。
这意味着，在特定条件下，公司可以选择不设立监事会，同时，该法条也提供了在全体股东一致同意的情况下，公司可以不设监事会也不设监事。
2.《中华人民共和国公司法》第69条又规定，有限责任公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权，不设监事会或者监事。
这再次明确，公司可以不设监事会或监事，但要成立由董事组成的审计委员会，代行监事会职权。
两个法条单独看都没有岐义，但结合起来看，就出现一个矛盾冲突问题，如果公司不设监事会或监事，是不是必须设立由董事组成的审计委员会呢？我们再把视角延展一下，监事会和审计委员会之间到底是什么关系？在公司经营实务中，可能包括以下三种情况：
1.监事会和审计委员会必须二选一；
2.监事会和审计委员会同时存在；
3.既不成立监事会也不组建审计委员会。
二、公司监事会和审计委员会不必然二选一
《公司法》69条和83条是一般规定和特别规定的关系。
1.适用前提不同。69条的前提是所有的有限责任公司，83条适用的则只是规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，按照特别规定优先于一般规定的原则，规模较小或者股东人数较少的有限责任公司可以不设立监事会和监事，但同时并没有特别要求设置由董事组成的审计委员会。
2.适用规则均是“可以”而不是“必须”。69条规定“有限责任公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会”，言下之意，有限公司如果不设立监事会或监事，可以设置审计委员会，但不是“应当”或“必须”设置审计委员会。
综上，我们认为，对《公司法》83条和69条的理解如下：
1.新《公司法》允许公司尤其是对于小型和股东人数较少的有限公司，可以不设立监事会和监事，这一改革旨在简化公司治理结构，降低公司运营成本。
2.如果是规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，是否可以同时不设监事会和不设审计委员会的问题，由于新修订的《公司法》并未明确提及或禁止，我们倾向性认为，可以同时不设监事会和不设审计委员会。
3.如果是规模较大或者股东人数较多的有限责任公司，如果不设立监事会或监事，就应当设置由董事组成的审计委员会。
三、监事会和审计委员会原则不能并存
新《公司法》规定，设置审计委员会担负起原有的监事会职能，董事会审计委员会（此处特指行使监事会职权的审计委员会）与监事会职权分工一致，取代关系明显，不能并存。
但是，监事会相比审计委员会，最大的特点在于其代表公司监督董事会成员，不仅监督财务，还监督董事的行为，可以提起代表诉讼等。
依照新修订《公司法》第69条、第121条的规定，审计委员会行使监事会职权，则监事会具有的业务监督权、人事监督权、提议召开临时股东会会议的权力、提案权、提起代表诉讼权等一并归入审计委员会职权。
但由于审计委员会本身是董事会下设机构，原来的监事会的职能过于强调与董事会的对抗，因此两者职权还不能完全相同，有待司法实务中进一步明确和完善。
四、未设监事会和审计委员会的公司的监督问题
规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，如果公司既不想设监事会，也不想设审计委员会，需要确保有其他机制能有效履行监事会或审计委员会的职责，确保内部监督机制的有效运作，以维护公司及其股东的利益。
1.强化董事会的监督职能：董事会作为公司的决策机构，可以通过设立其他专门委员会（如风险管理委员会、合规委员会等）来强化其监督职能，确保公司的运营符合法律法规和公司章程的要求。
2.内部审计机制：公司可以设立内部审计部门或聘请外部审计机构定期进行财务和运营审计，以评估和监督公司的财务状况和业务活动的合规性。
3.股东会的监督作用：股东会作为公司的最高权力机构，可以通过审议和批准年度报告、财务预算和决算等方式，对公司的经营活动进行监督和审查。
- 透明度和信息披露：增加公司运营的透明度，通过定期发布财务报告和经营状况报告，让股东和公众能够了解公司的运营情况，从而间接实现监督作用。
5.职工代表的参与：在董事会或其他决策机构中引入职工代表，可以增加决策过程的透明度和公正性，为公司的内部监督提供人力支持。
综上，如果公司未设立监事会和审计委员会，通过上述机制也能够构建有效的内部监督体系，以确保公司的合规经营和健康发展。