郝律师谈投资美国之六：美国国家安全审查、银行融资、争议解决

美国国家安全审查是不少来美国并购的中国企业关心的问题。美国外国投资委员会（CFIUS）对于涉及到美国国家安全的并购，可能会进行国家安全审查。国家安全审查没有金额的限制，从理论上来讲，无论多小的并购都有可能被审查。同时，它也没有时间的限制。交易已经交割之后，它还可以回过头来进行审查。另外，在911恐怖袭击之后，国家安全的定义又进行了拓展，前几年双汇购买史密斯菲尔德时，连猪肉都成为了国家安全审查的一个领域，所以当时我在新浪写过一篇文章：猪肉算不算美国国家安全问题？我开玩笑说，猪肉不应该是美国国家安全问题，因为美国人很少吃猪肉，他们主要吃牛肉，所以牛肉应该是国家安全问题。但有的美国朋友说，咖啡才应该是国家安全问题，美国人不喝咖啡是要出人命的。

但也要辩证地来看这个事。在国家安全审查方面，第一，尽管中国在过去连续两年内是被审查交易最多的国家，但中国到美国并购交易总体的数量增长得更快，因此实际上受审查交易的比率，占中国在美并购交易总体的数量是下降的。

第二，在中国成为受辖交易数量最多的国家之前，哪个国家是受辖交易最多的？很多人可能想不到：是英国。虽然英国是美国传统的铁杆盟友，可美国审查起英国来也并不手软。所以并不能说中国的投资人就有特别容易受到审查甚至歧视的问题。事实上，绝大部分中国到美国的投资都是很顺利完成的，没有发生任何问题。

下面谈一下银行融资的问题。在美国进行银行融资，比起中国是相对容易的，比方说并购融资，在中国有比较多的限制，而在美国并购融资是很多年来非常通行的做法，即使是新设的美国子公司，如果需要并购融资的话，完全可以用收购下来的公司作为抵押资产来进行银行贷款，只要是被收购的公司估值满足银行的要求，完全可以不通过母公司的信用支持就获得贷款，当然“内保外贷”也是一个比较常见的做法，通过国内母公司的信用支持，协助在美国的子公司获得贷款。
另外，很多中国企业对于通过投资移民（EB-5）渠道的融资比较感兴趣。很多时候EB-5的融资被做为无息的贷款，因为每个申请绿卡的中国投资人都要放50万美元到一个监管账户里面，钱放进去之后会在监管账户里待上相当一段时间，可能要好几年，在这段时间内申请人本身不会拿到利息，这50万对于项目发起人来说就相当于无息的贷款。比方说现在公司有一个1000万资金的缺口，他如果能找到20个中国的EB-5的申请人，每个人出50万，总共1000万，他们把钱放到账户里面去，在他们等待绿卡批准的过程当中，这1000万就相当于一笔无息的贷款，就可以被公司去使用。很多时候这笔钱是进到一个基金里，而基金将这笔钱贷款给项目公司的年息在5-6%，如果是5年期的贷款其利息就可以相当于本金的30%，这里就存在巨大的利差空间。

最后提一下跨境争议解决的问题。最近在实践中，我感觉跨境的争议越来越多。因为中国的境外投资在迅速增长，随着交易数量和金额的增加，产生越来越多的争议几乎是肯定的。作为中国企业来讲，要做好应对诉讼或仲裁的准备，也要准备通过法律程序来主动争取捍卫自己的利益。过去中国企业遇到美国诉讼或仲裁的时候，通常都是当缩头乌龟，不出庭也不回复，往往获得美国法院或者仲裁庭的缺席判决，当时它的应对就是，反正我也不再到美国去了，因为过去很多是贸易争端，中国企业在美国没有人也没有资产，所以它被人告了就不出现，反正美国的法院判决在中国也不能执行。现在情况不一样了，中国企业花了很多钱在国外购置了资产，建立了团队，缩头乌龟做不起来了。所以怎么去应对争议，甚至在必要的时候提起争议程序来保护自己的利益，是需要特别注意的。
在美国，诉讼是一个常见的讨价还价、谈判的筹码和手段。我们最近有一个真实的案例，中国客户被美方起诉了，在他们的交流里我看到了一些很有意思的、体现出文化差异的问题。美方讲：我起诉你不是真的想通过法院判决来强制执行，只是要获得你的注意，因为以前对我不重视，所以我起诉你，希望你能重视我，跟我坐在谈判桌上来谈判，希望你不要太介意。中方的回复也很有意思，体现了中方的文化立场：你跟我们合作这么多年，还是不了解中国的文化，在中国到了法庭相见的地步，那大家就是永久决裂了，我们一定会誓死捍卫我们的权利。虽然双方都有些夸张，但是可以看出一些文化差异。不管怎么说，我们会看到越来越多的跨国争议出现，如何应对，是中国企业需要未雨绸缪的。