破产程序中解除保全措施困境问题研究

来源:河北勤有功律师事务所

文章摘要
一、破产程序中解除保全措施相关法律规定及必要性 根据《中华人民共和国企业破产法》第十九条规定:“人民法院受理破产申请后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行程序应当中止”。

一、破产程序中解除保全措施相关法律规定及必要性
根据《中华人民共和国企业破产法》第十九条规定:“人民法院受理破产申请后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行程序应当中止”。该条所指保全措施包括查封、冻结和扣押等措施。
破产程序的最终目的是为了使债权人的债权得到受偿,将资产变现或盘活从而保障债权人获得更高的清偿率。但大多数债务人企业在进入破产程序之前就因涉及债权债务纠纷形成了大量诉讼,债务人资产早已被司法部门在诉前、诉中、执行等过程中采取了保全措施,管理人若不能及时采取措施解除相关保全措施,就会导致无法有效地推进破产进程。在实务操作中,各级法院及相关执法部门对于《企业破产法》掌握不到位,导致管理人的解封工作存在着很大的困难,以下就存在的困难进行简要阐述,并提供笔者的一些建议。
二、破产程序中解除保全措施困境
(一) 解除财产保全措施的实施主体不明
根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第108条规定,人民法院裁定采取保全措施后,除作出保全裁定的人民法院自行解除和其上级人民法院决定解除外,在财产保全期限内,任何单位都不得解除保全措施。在实践过程中,原采取保全措施单位常常会以申请人不同意或涉案金额较大需请示领导等理由拒绝出具解封裁定,面临这种情况,后续的解封进展必定难以推进,存在相应阻碍。
(二)解除财产保全措施的程序不明
由于未明确解除财产保全措施的实施主体,所以在实践中当破产法院裁定受理破产申请后,并不当然由破产法院直接作出解除财产保全裁定,而是由原采取保全措施单位作出。但原采取保全措施单位对企业破产等相关情况并不会当然知晓,需要破产受理法院或管理人采取发函等形式进行书面通知。
在实务中,管理人一般会根据在相关部门查询到的保全信息向各保全措施法院申请解除保全措施,但是这些保全措施可能系在案件的诉前、诉中、执行阶段设立的,该对应案件在管理人申请解除保全措施时已经结案或者移送到下一阶段,分属不同审判执行组织、不同承办人,管理人往往需逐一到各法院协调联系要求解除保全措施,若出现异地查封、轮候查封等情形时管理人推进解除保全措施工作时更是困难重重。而且,存在原采取保全措施单位为公安部门、海关部门等,管理人申请解除保全措施的程序更为复杂,所投入在沟通和协调上的精力较之更多,更有甚者破产财产在破产程序中继续被非破产受理法院进行查封在实务中也很常见。
三、现阶段破产程序解除保全措施基本流程
管理人接受指定后,可首先至财产所在地的不动产登记机关及自然资源和规划局、车管所等部门查询资产查封情况并调取相关保全文书,文书中通常记载着查封法院、经办人等信息。
对于尚在诉讼或仲裁程序中的案件,管理人可以直接向诉讼案件承办法官或仲裁员协调解除保全措施。对于采取保全措施时处于诉前、诉中等阶段,进行解除保全措施时发现已进入执行阶段,此时向主审法官发函已无意义,管理人应直接与承办该案件的执行法官进行沟通解除保全措施事宜。对于进入执行程序中的案件,管理人可通过与文书上记载的经办法官联系说明相关情况,并向其发函,使其能更好地了解案件情况,有助于解除保全措施。
若在联系过程中发现当时的经办法官已调岗或者已不再负责此案件,管理人可通过拨打司法服务热线“12368”或“114”查号台等其他方式查询该执行局内勤电话并通过案号查询目前负责该案的承办法官。
四、对于解除保全措施的建议
由于现行法律没有任何相关制约规定,又未明确规定破产申请受理法院可以直接解除其他单位采取保全措施的主体,导致有关单位不积极配合解除财产保全措施,从而解除保全措施难以推进。
为保障破产程序的快速有效推进,顺利高效的解除所有对债务人的财产保全措施,建议应从立法层面首先明确破产受理法院具有解除保全措施的权利,其次限定权利的范围。破产受理法院应当先行函告对该债务人采取保全措施相关单位,商请解除查封措施,并为其预留合理的自行解除时间,若相关单位未在合理时间内解除保全措施,则由破产受理法院迳行出具解封裁定,裁定解除相关单位的查封措施。
1.王欢:《关于破产程序中解除保全措施的困境及解决措施的建议》,载《中国律师》2019年12期总第350期;
2.骆少文:《管理人履职障碍及解决路径——以破产财产处置为视角》,网址:https://mp.weixin.qq.com/s/SF78K3ASFCFTlQqkUazxaA,2020年11月6日最后访问;
3.邓培启:《破产法官亟需一把解除保全的尚方宝剑——对<企业破产法>第十九条的修改建议》,网址:https://mp.weixin.qq.com/s/AhtCzorTVNeGZMI_cn9o-w,2020年11月6日最后访问;
4.刘云飞:《破产程序中涉及债务人财产保全措施的解除》,网址:https://mp.weixin.qq.com/s/hpNx6u-3QXwKdC4GN7gOfQ,2020年11月6日最后访问。

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