“股权及公司法实务讨论群”实录（十五）：一人公司转化、国企炒股及股权代持人责任

议题：
一、一人公司能否转变为有限公司？
二、国企能否用注册资本金购买股票？
三、如何追究股权代持人的违约责任？
一、一人公司能否转变为有限公司？
鲁保希（主提问人）：@邵兴全博士 邵博您好，一人公司能否转变为有限公司的问题，有两个疑问向您请教下：1.目前在实践中，有很多一人公司通过一般的申请程序即将一人公司变为有限公司，有一些上市企业最初也是一人有限公司，即在现实中，一人公司变为有限公司的情况蛮多，想请教一下一人公司变更为有限公司的主要法律障碍有哪些？ 2、与一人公司财产混同的股东要对公司债务承担无限连带责任，对法人股东和自然人股东都一样的，对吗？
邵兴全博士：第一，关于能否转换？在实践中确实有争议，当时我也在考虑这个 问题。我采纳了单转制的观点。其论证逻辑可见“一人公司不可转为普通有限责 任公司 http://m.chinalawedu.com/web/21630/wll512232065.shtml?from =singlemessage&isappinstalled=O”；第二，无论是自然人股东还是法人股东，只要股东与公司人格混同，就应该承担连带责任。
lawyer_chl：实践中，是不是真的不给变更为多人的有限公司？
海上迎风：一人公司只是推定连带，而非本身即连带，现实中可以转的，碰到过。
王庆生律师: @邵兴全 在实践中存在大量一人公司转有限公司的案例。
邵兴全博士：持肯定态度的，主要认为公司法没有禁止性规定。但有些工商局持 否定态度，这仍然需要立法的明确与完善。
王庆生律师:不能够因为一人公司可能存在人格混同就禁止转为有限公司。
律师老吴：成都可以转，完全没问题。我转过。
二、国企能否用注册资本金购买股票？
立早章 （主提问人）：咨询一下大家啊 ，100%国有资本的企业，可以用注册资本金去二级市场买卖股票吗？国有企业是个非上市公司，就是有限公司。同时，是国资委出资企业的一级子公司。
英圳~北京专职法务人：属于公司投资行为，肯定要过董事会报国资委。
立早章 ：假设金额都在董事会权限内，是不是就不用报国资委了？现在就是有一个例子，一个国有企业的一级子公司，纯国资的，用自有资金去炒股，每次金额都在董事会权限内，然后年底浮亏的时候就计提，去年审计也没发现。
英圳~北京专职法务人：@立早章 得看看你们的公司章程和财务制度。
立早章 ：现在是不是在现实中，没有什么规定说国有企业不能买股票了啊？
英圳~北京专职法务人：我是没看到过这类规定，仅供参考啊。
立早章 ：我也没，就是当地的国资委文件里提到严格限制投资股票。
英圳~北京专职法务人：严格限制，不是严格杜绝。有口子。
田立宏：@立早章 其实国企可以买私募证券基金，或者买信托投资计划，这样，不直接买股票，就算一般性的金融资产投资了。
水珠珠：@立早章 国企买股票，法律上没有禁止性规定。《证券法》第八十三条国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定。能否买股票，主要是当地国资委或企业制定办法规定。
田立宏：直接买股票，股票跳水了，领导该坐不住了，所以，个人觉得，真的想买股票，就去买私募证券基金，炒股人家才是专业的，而且人家会分散风险，不会用你的钱买一支或几支。
英圳~北京专职法务人：做个跳板，啥股票都可以买了。
田立宏：而且买基金，只能算购买金融资产，同样达到买股票的目的，而且风险降低很多，一般人不符合基金的“合格投资者”标准，但是国企很容易符合，就实际效果来看，买证券基金，保底收益还是有的。
三、如何追究股权代持人的违约责任？
老徐 （主提问人）：各位前辈，有个案件问题想请教：甲与乙在2017年10月签订了一份代持股协议，约定甲出资500万占标的公司5%的股份，但公司注册资本为2000万，由乙代持该5%股份，约定甲方作为委托人，以现金及时出资，并承担投资风险。甲是2017年9月就把钱全部转给了乙，现在甲发现乙已全部将其股份转让给第三方了，而且合同只约定甲作为代持股份的实际所有人，对乙的不适当受托行为进行监督及纠正，并有权基于协议约定要求乙方赔偿因受托不善而造成的实际损失，没有约定其他违约责任了。现在甲想起诉要求乙退回这500万，这个公司实缴资本586.6万，这个案件直接要求乙方违约，要求退还这个投资款方式，可行吗？
哈小哈：可以呀！《公司法司法解释三》第二十六条规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。因此，该司法解释明确支持。
老徐：这个实际损失就是按500吧？而不是那个5%股份的价值吧，这个公司至今也没有运作过，根本就没有当时估值1个亿，这个甲是完全被忽悠了，但又怕一起诉，乙就又想办法转回股份。
英圳~北京专职法务人：公司没有实际运作，利润不可估值。现在已经不是转回就没事的问题了。这是一个退出的好时机。
哈小哈：估计只能收回500万及同期存款利息。
英圳~北京专职法务人：违约行为已经出现，之后只能算是补救行为，不能因为补救措施就冲抵之前的违约。
老徐：收得回来就好。
英圳~北京专职法务人：再说了，现在动手，就算是对方转回来，也不影响甲。
老徐：可以一起起诉或是协助保全。他们之间的交易金额也是执行范围之内。这样追回更好。另外考虑一下公司其他股东的责任，代持是否股东会知晓？如果知晓呢？其他股东也要承担责任吗？我了解一下，估计其他股东不知道。之前这个乙方是法定代表人和大股东，现在全部转手了。
英圳~北京专职法务人：知晓就不一样了，一起赔钱呗，另外，这种代持，要看看代持协议和实际操作，可能还是债务关系呢？没准和股份还没啥关系呢。
老徐：我也在考虑，因为是钱先划过去的，后来才签的。如果是出资，一定要出资到公司，100万入注册资本，另外400万要入资本公积这样才是出资呀，但肯定没有，那是不是这个股权代持是一种担保呢？借款担保，但事实上，双方本意说的是投资公司。
田立宏：@老徐 这种代持关系，如果不是俗称的“外隐内显”，没有相关证据证明公司知情，估计你只能找名义股东承担违约责任了，想把股权登记在你名下，可能性不大了。如果是借贷关系上叠加一个代持股协议作为担保，那本质上也是用一个合同担保另一个合同，股权没办理质押登记，仍旧不能对抗第三人，你还得找名义股东。