融资租赁法律咨询（十八）--近五年融资租赁法律风险辑要

导语
2024年5月10日，上海金融法院发布《融资租赁纠纷法律风险防范报告》（本文以下简称“报告”）。上海是长三角地区融资租赁行业的领头羊，长三角地区又是全国融资租赁行业最活跃的地区，因此上海金融法院发布的《报告》，极具前沿性和实践性。本人根据《报告》，结合自身办案经验归纳如下，以供参考：
一、租赁物不具有担保功能
融资租赁法律关系兼具“融物”和“融资”双重属性，从而区别于借款合同法律关系。然而基于利益驱动，在租赁物不适格的情况下，部分融资租赁交易就强行进行。其结果就是，导致租赁物对租金的担保功能，部分或者全部丧失，担保债权沦为无担保债权。比如：
（一）虚构租赁物和低值高估。在部分融资租赁交易中，出租人和承租人双方“默契”地都不关注租赁物的存在与否；双方都无法提供租赁物的特定化信息；双方都默认以价值明显低于融资本金的财产作为租赁物。
（二）租赁物权属不清晰。如以道路、市政水利管道、桥梁、坝、堰、水道、洞等作为租赁物。其结果就是在承租人根本违约时，出租人实际不能取回租赁物，以担保租金债权。
（三）多重嵌套售后回租。通常第一出租人对租赁物不具有使用利益，其出售租赁物后向第二出租人“回租”的目的亦不在于继续占有、使用。
对于名为租赁，实为借贷，不构成融资租赁法律关系的，人民法院将按照其实际构成的法律关系处理。
二、嵌入第三方合作机构
基于出租人异地展业的目的，融资租赁公司与众多的第三方机构开展融资租赁业务合作，创新商业模式，但却导致了原本就复杂的融资租赁法律关系，更加复杂。比如：
（一）出卖人兼任出租人业务代表。代表出租人签订融资租赁合同，代理出租人收取租金，代理出租人行使租赁物取回权，对承租人租金支付义务向出租人承担担保责任。
（二）出卖人承担回购义务。在承租人根本违约情况下，向出租人回购租赁物，回购价格为承租人的全部未付租金及逾期利息。
对这些掺杂了第三方的融资租赁法律关系，只有进行层层剥离，才能具体理清融资租赁交易的主脉络，进而确定各方的权利义务。
三、租赁物取回
因取回租赁物产生的法律风险主要有三方面：
（一）取回租赁物的方式。因承租人根本违约，出租人可以取回租赁物。取回方式，存在公力取回和自力取回。公力取回，一般由人民法院依职权取回，不存在法律风险；法律风险主要集中在自力取回。因为在出租人自力取回过程中，通常得不到承租人的有效配合，出租人经常采用暴力、违法手段取回租赁物，侵害到承租人合法权益，这为法律所严格禁止。
（二）取回租赁物后的清算义务
融资租赁不同于经营租赁，租赁物取回后，出租人随之产生清算义务。明确租赁物价值，以抵扣承租人欠付租金、逾期利息、出租人损失，最后与承租人“多退少补”。租赁物价值超过部分退还承租人，不足部分要求承租人继续支付。因此，出租人不清算租赁物，或者清算租赁物价值不公允，都会导致无法准确计算“多退少补”金额，致使融资租赁交易关系，长期处于未了解状态。
（三）破产租赁物取回权
《民法典》替代原《合同法》后，融资租赁被明确为一种非典型担保方式，进一步削弱了租赁期间出租人的租赁物所有权权能，已经降格担保物权。《民法典》也删除了原《合同法》关于“承租人破产的，租赁物不属于破产财产”的规定。目前根据《企业破产法》第75条，在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使的规定，出租人通常情况下不能行使租赁物取回权。这一重大变化，值得融资租赁企业高度关注。
四、租赁物登记的规范性
不动产融资租赁，租赁物的权属转移以登记为准，因此租赁物必须进行登记，融资租赁法律关系始得有效。
动产融资租赁，租赁物的权属转移以交付准，因此租赁物登记并非融资租赁法律有关系构成的法定要件，登记仅具有对抗善意第三人的作用。动产融资租赁物的权利登记原则为：动产中的一般动产，在中国人民银行征信中心动产融资统一登记公示系统（业内通称“中登网”）自主办理登记；特殊动产分别在法律规定的其各自的登记机关进行权利登记。主要法律风险存在于动产权利登记中：
（一）特殊动产分别在“中登网”和其法定登记系统中，进行了分别登记。但特殊动产在“中登网”的登记，不能发挥登记的公示效力，无法对抗在其法定登记系统登记的效力。
（二）“中登网”中存在重复登记。“中登网”登记，系自主办理，无法避免重复登记。在后登记一定要履行合理地识别重复登记的义务，作为善意登记有效对抗在先登记。
五、融资息费的收取
因首付款项、租金、违约金等产生的法律风险有三方面：
（一）出租人向承租人收取除租金以外的所有费用，均需要进行甄别。出租人未提供相应服务、服务质价不符、服务原本就属于融资融物服务范畴的，均应当将其作为“砍头息”,从融资本金中予以扣减。
（二）以融资本金为基数，计算租金使用的融资利率，不得超出法定利率上限。超过法定利率上限24%的，对租金予以重新调整。
（三）行使租金加速到期权时，仅得对到期未付租金计收逾期利息或违约金；对未到期租金，因承租人已经丧失资金时间价值，不再计收逾期利息或违约金。
结语
以上融资租赁法律风险当中，几乎都指向于出租人。因此出租人在日常经营过程中，是否能够合规、合法经营，决定着整个融资租赁行业的健康发展。