“一带一路”下陕西国有企业跨境投资法律指引（二）

法窗|“一带一路”下陕西国有企业跨境投资法律指引（一）中提及的“绿地投资”方式、跨境并购和合资经营的方式你已经get到了吗？本篇文章继从跨境投资法律风险及相关法律服务方案做以介绍：
跨境投资法律风险及相关法律服务方案
通过上一部分的梳理，具体介绍了跨境投资海外的模式以及各种模式的操作流程。从上述的流程梳理中，已经能够看出跨境投资不同于境内投资，在投资、建设、运营以及法律、财税方面存在诸多的风险。尤其是跨境投资涉及不同国家和法律、法规和各项政策的冲突问题，存在较大的法律风险。而本所始终致力于跨境投资和跨国企业运营等相关方面的法律服务，以下着重说明相关国有企业跨境投资中的法律风险以及律师能为相关企业提供的相关法律服务方案：
（一）跨境投资法律风险分析
1监管风险及相关法律服务方案
从上述操作流程梳理部分可以看出，跨境投资主要面对的风险是相关监管机构对于跨境资本运作方面的监管风险。我国政府向来对国内资本的流出进行严格的监管制度，不仅采取发改委和商务行政部门的“双核准（备案）制”，通过银行进行外汇汇出也受到严格的监管措施。同时，针对国有企业相关跨境投资监管更为严格。
特别是自2017年5月以来，由于国家外汇储备大幅度的下降，政府连续出台政策收紧对外投资。从上述具体操作流程中，已经介绍了日趋严格的监管制度与政策对于现今跨境投资行为的影响。
与此同时，目标国的相关土地、投资的监管政策也是跨境投资监管制度不容忽视的风险之一。如部分欧美国家将土地视为战略资源，对于外来企业投资土地等项目实行更为严格的国家安全审查措施。
2投资目标项目和企业的风险
在目标国所面临的政治和法律风险不仅仅是上述宏观法律政治风险，还存在微观的项目和企业的风险。由于跨境投资存在法域差异和信息不对称等诸多问题，如果不对投资目标项目和企业进行充分的法律尽职调查，则任何权利义务或法律文件上的疏漏均会导致投资目的不能实现或直接致使投资失败。
3交易结构风险
在跨境并购交易中，不同的目标国存在不同的金融、股权交易方面的规定。部分国家对于股权交易苛以重税，如仅在目标国并购公司会承担较重税负，又如部分国家对投资主体存在要求。因此，需要根据不同目标国的金融规制实际判断相关交易结构风险，设计符合实际的交易结构。
4公司治理结构风险
如前所述，如采取并购或合资的形式，存在着较为复杂的公司治理问题。鉴于中方与外方的股东、董事以及管理人员在文化背景、企业管理方式、企业文化理念存在较多的差异，而这些差异是导致公司在运营过程中公司治理层面导致分歧甚至法律纠纷的根源。而公司治理的风险最终会传导至公司的运营和盈利风险之上，从而严重影响企业发展。
5法律文件风险
跨境投资在实际操作过程中需要准备大量的合同、核准或备案材料、章程等各种法律文件。如在2012年潍柴动力收购德国凯傲集团的实例中，仅双方签署的正式并购文件就达190余份之多。而这些法律文件是投资、建设以及运营各项过程中权利义务和主体地位的基本保证，如出现纰漏或不全面详尽之处，则会导致相关企业在投资过程中承担较大的不利风险。
（二）法律服务方案
针对上述各项法律风险，律师能在跨境投资过程中提供下述诸项法律服务：
1跨境投资中的监管机构申报文件准备及申报流程设计和咨询工作
如前所述，跨境投资过程中首要面对的是来自境内外监管机构的监管审批。根据企业实际选择跨境投资路径的不同，律师将结合不同的监管要求，为相关国有公司准备相应的文件、材料，并为其的申报审批工作做出整体流程的规划、把握及提供及时咨询服务。
2为相关国有境外投资的项目或企业并购提供尽职调查服务
根据跨境投资业务的经验，但凡一个项目的前期或中期尽职调查越充分，则该项目的成功可能性越大。做好跨境投资的尽职调查是相关企业进行之后申报、投资、建设及运营的基础环节。
3交易结构和公司治理结构设计服务
在企业选择并购路径进行投资收益时，需要对交易结构和公司治理结构进行设计。而符合业务实际且能最大程度维护相关企业利益的交易结构和公司治理结构的设计需要对境内外公司法和商事法律有极强的理论基础和极丰富的实践经验的律师才能完成。
4法律文件撰写与审核服务
在跨境投资的实际过程中，存在大量的法律文件的撰写或审核事务。仅就跨境并购而言，便涉及保密协议 (NDA)，投资意向书 (Memorandum of Understanding)，股权/资产转让协议(Stock/Asset Purchase Agreement)，股东协议(Shareholders’ Agreement)，非竞争协议(Non-compete Agreement)，披露表(Disclosure Schedule)等诸多法律文件。各类法律文件需要由专业的律师及其团队出具，才能规避相关法律风险，对企业利益实现最大的优化。