法院采纳辩护人开设赌场罪罪轻辩护意见，自由刑及罚金刑均得以调减

摘要
2022年7月，被告人H某因涉嫌开设赌场罪一事被刑事拘留，其后委托锦略律师在审查起诉阶段作为辩护律师介入。在检察院提起“2年6个月有期徒刑，缓刑3年，并处罚金人民币14万”量刑建议的情况下，锦略律师通过坚实的专业分析和积极的辩护工作，促使一审法院最终采纳辩护人辩护意见，大幅调减“非法获利数额”，并认定被告人H某犯罪行为均发生在《中华人民共和国刑法修正案（十一）》生效以前，与同案犯犯罪行为跨越《中华人民共和国刑法修正案（十一）》情形不同，应在量刑层面加以区分，最终判决为有期徒刑1年9个月，缓刑2年，并处罚金10.2万元。
【基本案情】
H某于2017年8月入职某科技有限公司并担任技术部经理一职，随着工作推进，其逐渐认知到公司或存在开设赌场行为，遂于2019年12月提出离职。由于其担任技术部经理职务，不可避免地参与了相关工作，虽未直接参与网站赌博类游戏的编程及开发代码，但公诉机关认为被告人H某等人明知公司的相关游戏具有赌博性质，仍为其运营提供相应支持，并从中获利，属于以营利为目的，结伙在网络上开设赌场，情节严重，已构成开设赌场罪。
【辩护方案】
锦略律师在接受委托后，立即进行阅卷，迅速确立了“罪轻”的辩护策略，并与承办检察官、一审法官就“被告人H某只应对其参与的‘合法游戏项目’加入‘涉赌’模块后至其离职前充值赌资总额而非对公司全部‘涉赌’项目所得承担相应责任” “非法获利金额认定并未经过司法审计” “被告人H某犯罪行为全部发生在《中华人民共和国刑法修正案（十一）》生效前，应与犯罪行为跨越新旧法的同案犯在量刑层面有所区分”等问题在庭上、庭下开展多次沟通，详细阐明辩护人意见，其后，法院采纳了如下辩护意见，并调减了检察院量刑建议。
1.公司及被告人H某个人的涉案违法所得均认定错误。公司涉嫌违法的游戏项目应与合法项目收入分开核算，要将合法项目收入剥离，不能将公司全部收入定性为违法收入，同时，非法获利金额认定应经司法审计，以体现刑事司法的科学严谨。
2.被告人H某涉案行为均发生在《刑法修正案（十一）》（2021年3月1日生效）前，与本案绝大多数被告人行为跨越新旧法不同，而公诉机关的量刑体系中并未就此作出考量，没有体现出相应的梯度与差异（与Z某、L某等量刑建议相近人员相比较而言，且H某在职期间内公司网站接受参赌人员充值赌资低于他人，仅以非法获利作为量刑参考标准有失公允），应依据从旧兼从轻原则，对H某进一步从轻量刑。
【法条链接】
《刑法》第三百零三条第二款 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《刑法修正案（十一）》三十六、将刑法第三百零三条第二款修改为：“开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”
【案件小结】
主营游戏类的科技公司或涉及网络赌博的刑事风险，在公司关键部门（如市场、运营、技术、财务）任职的员工，如收入较高、从业期限较长，司法机关通常会推定主观明知开设赌场并提供相应支持工作，对于该等“推定”，行为人或难以自证清白。
客观层面，罪轻辩护中，违法所得数额的认定对于量刑调整至关重要。本案中，涉案公司既有“涉赌”项目，又有合法项目，“要将合法项目收入从违法所得数额中剥离”这一辩护意见，成为调减量刑的基础。
【锦略贴士】
“防祸于先而不致于后伤情。知而慎行，君子不立于危墙之下”。提示广大从业者，面对高奖金高收入岗位招聘信息应保持警惕心理。入职前，要充分尽调了解公司业务类型、成立时间、注册资本、员工规模等情形，尽可能探查公司违法违规端倪情形；入职后，尽快深入了解公司业务，充分警惕业务中出现的违法违规情形，一定要保存“无罪”、“罪轻”证据，经确认违法嫌疑度较高的，应拒绝参与、及时切割，并主动向公安机关反映情况，一旦涉刑后，尽早委托律师介入，以便律师提供更优建议。