收购英国私人公司

英国仍然是欧洲最具魅力的吸引海外投资目的地。2014年至2015年间，英国贸易和外来投资报告共记录了1988起海外直接投资项目进入英国，较上年增长了12%，为上世纪80年代初有记录以来的最强劲的表现。
可以供外国投资者考虑的在英投资形式多种多样，其中包括于英国设立新公司、与当地公司设立合资企业，或者通过直接收购当地公司或业务以进入市场。
本简报提供了在英国境内收购私人公司或者业务的法律程序之概览。
设计交易架构
收购现存的英国业务主要有两条途径：
• 通过购买拥有该业务的公司股权（即，股权收购）。卖方为目标公司的股东，出售其持有的目标公司股权至买方。
• 通过购买形成该业务的公司资产（即，业务或资产收购）。卖方为公司本身，出售部分或者全部的资产至买方。
如果买方购买了股权，其通过对目标公司的所有权自动收购了公司的所有资产、负债和义务。然而，如果买方购买的是资产，其必须明确其所欲收购的资产、负债和义务。
可能影响交易架构的主要因素包括：
负债
股权收购中，买方进行的是“原状”收购——买方所购买的为目标公司所有的资产、负债和义务。卖方的持续义务一般仅限于其在法律文件中向买方提供的保证和赔偿（见下文），这使卖方退出更全面。
资产收购中，买方将选择（并与卖方谈判）其欲收购的资产和负债；剩余的一切仍然归属于公司。若买方对特定义务有疑虑，资产购买能够使买方按意愿挑选资产，并且只承担已知的量化的义务。
税务考量
交易结构也很大程度受税务影响之驱动。
• 从卖方角度考虑，以下可以帮助减少其出售股权的税务影响：
O股权交换。股权交换是指买方通过发行股票或债券给卖方而非现金以支付交易对价。这种方式可以推迟就卖方因其出售股权所得之缴税义务，并于税收政策更优惠时履行其缴税义务。
o出售前进行分红。在卖方向买方出售股权之前，目标公司向作为股东得卖方派发分红。此举降低了购买股份的价款，使卖方应缴所得减少。
o从买方的角度考虑，因目标公司的纳税义务于收购完成后仍然保留，买方应于法律文本中设置更合适的保护。
取决于买方与卖方的实际情况，税务是一个复杂的领域，涉及的事项包括税项的豁免、减免和津贴。所以在初始阶段获得专家的税务意见是相当必要的。一般而言，如卖方是个人，其更偏好股权出售以避免资产出售引起的双重征税：一为在向买方出售资产之时公司本身须交纳的税项；二为公司就该出售所得派发分红时，公司股东须进一步交纳的税项。
部分出售
当出售业务为卖方业务的一部分，将此出售安排为资产出售更切实可行。如果不采用资产出售的模式，或许有必要首先设立一家新公司，将该业务转入新公司再进行公司的股权出售。
第三方许可
在资产收购中，如果涉及出售的资产包括公司与第三方签订的协议，则该出售行为有可能需要获得第三方的同意。这些与第三方签订的协议包括商业协议、融资协议、许可协议等。然而，即便采用股权出售的模式，也需要考虑目标公司与第三方签订的协议中是否包含了控制权变更条款，即允许第三方在目标公司变更所有人时终止协议。
政府批准
大多数英国收购交易无需获得英国政府的批准。以下为例外：
• 在欧盟或英国竞争或反垄断法下，部分收购交易可能须取得竞争或反垄断批准
• 如目标公司处于被监管行业，可能须取得相关监管机构批准
• 如果目标公司与政府机关签订了协议，可能须取得政府机关就相关协议条款下的同意（见上文）
员工和养老金
在英国，资产收购交易可能适用于《转让经营条例》的相关规定。如适用，公司员工将以当前雇佣条款自动转移至买方，从而买方成为新雇主。买方和卖方皆有特别义务以通知员工该购买或出售计划，并于交割前与雇员协商。这可能影响交易交割的时间节点。
股权收购中无雇主变更，员工仍受目标公司雇佣。因此，一般情况下《转让经营条例》不适用于股权收购。
另外，养老金可能对资产收购和股权收购具有重大影响，买方可能须承担重要义务和责任。
人事和养老金为复杂的领域，买卖双方应当寻求相关的法律意见。
公司估值
公司估值并无固定方式。实际操作中，有各种方式计算收购价格。最常见的方式有:
• 贴现现金流法
• 市场倍数法
• 净资产估值法
• 分红回报率法
通常股权价格的计算在“无现金，无负债”的基础上进行的。这意味定价时假定目标公司既无现金也无负债，或者仅包含其正常运营中需要的运营资本。
在大量收购交易中，买卖双方会通过交割账户机制核对价格。该等账户于交割后准备，并确定了股权或资产在交割时的价值，然后在交割后通过该等账户进行价格调整（请见下文) 。
近年来，“锁箱机制”交易数量增加。“锁箱机制”是指买卖双方同意收购价格参照交易前的资产负债表，并且在交易过程中实施控制以确保价值不会从目标公司流失。“锁箱机制”通常花费更少并可避免交割后有遗留问题。但买方无权在交割后基于交割账户要求进行价格调整，因此可能存在一定风险。
收购交易流程

以下所列为收购交易的大致流程。该流程一般从买方和卖方接触的初始阶段开始，直到交割后相关事项的管理。
[根据2016年4月法律]
尽职调查
尽职调查是买方为发现目标公司或业务尽可能多的关于财务、法律和商业状况所开展的信息搜集程序。取得的信息将帮助买方决定是否推进交易；如买方选择推进，该等信息可帮助买方决定以何种价格和条款进行谈判。该等信息的功能在于定位一切可能影响交易架构的责任或风险的事项；在法律文本中设立保证和赔偿机制的事项；确认需得到第三方同意的事项；以及明确收购前后需要采取行动。
法律尽职调查
传统做法是买方律师要求卖方律师提供相关信息，旨在获得尽可能多的关于目标公司或业务详情。该等要求可能涵盖目标公司或业务的方方面面，包括历史沿革和内部章程、合同、不动产、执照和许可、员工、诉讼、财务安排和知识产权等。
卖方团队将搜集买方所要求的信息，将该信息存放于虚拟数据库供买方进行尽职调查。买方律师审阅卖方所提供的信息并向买方出具法律尽职调查报告，包含了通过尽职调查发现的问题和解决办法或合适的保护措施。报告的细节将取决于买方对目标公司或业务的熟悉程度、所发现的问题对买方的重要程度而有所不同。传统做法是出具包含所有事项和发现的完整报告，但更常见做法是出具仅包括关键事项和发现的“法律风险报告” 。
为了确保尽职调查的顺利推进，买方必须建立良好的汇报机制，各顾问间应当有定期的交流。尽职调查于交易初期开始，它常常与交易文件的谈判一起推进，并与信息披露的过程相重合，因此负责尽职调查的顾问应当及时通知谈判交易文件的团队其发现的重大问题。
财务尽职调查
财务尽职调查聚焦于目标公司或业务的历史交易业绩。买方会计师应当分析财务账簿以及通过对目标公司会计和管理层的面谈支撑其审阅意见。他们也将审阅目标公司或者业务的税务历史以识别公司和英国税务机关间可能存在的一切纠。
商业和其他尽职调查
商业尽职调查着眼于更宽泛的问题，如目标公司或者业务运作的市场、竞争者、其优势和弱点。典型的商业尽职调查由买方自身开展或连同财务尽职调查一起进行。有时可能聘用专家顾问以开展更详细的分析。
尽职调查的其他领域包括不动产和环境问题调查，并可能要求相关专家的配合以提供不动产测量、环境审计、健康和安全的报告等。
交易文件
前期文件
交易主要条款
交易主要条款约定了各方基本达成意向的商业交易的条款。该等条款一般不具有法律约束力（除保密条款或排他性条款（如包含）。在一定情况下费用条款也具有法律约束力）。
保密协议
该协议可能包含在交易主要条款中，或以单独协议的方式签署。该协议要求买方对卖方在尽职调查中提供的关于目标公司或业务的保密信息、潜在收购事项本身，以及保密协议及条款本身都遵守保密义务。通常卖方也需要承担对等义务，对买方向卖方披露的信息遵守保密义务。
排他性协议
同样地，该协议可能包含在交易主要条款中或成为单独的协议。该协议将限制卖方在一段时间内寻找或与其他潜在买家进行谈判，给予买方一段排他的期间来谈判并完成交易。
主要交易文件
股权收购协议
在股权收购中，该协议是收购目标公司股权的主要合同文件，一般由买方律师准备草稿。在竞标交易中该文件则极有可能由卖方律师准备。该协议主要包含的内容有：
• 出售及购买股权的合意
• 对价
• 交割的条件（如适用）（见下文）
• 交割安排
• 关于目标公司的详细保证及赔偿条款
为保护买方免受目标公司可能存在的责任，买方一般要求卖方提供大量的保证，涵盖目标公司的大部分事项。该等保证是由卖方作出的关于目标公司的肯定性陈述（一般是针对事实）的保证。如果任何上述保证是不真实的并导致目标公司的股权价值小于所支付的对价，卖方将按照买方提出的违反保证的索赔承担向买方支付损害赔偿的责任。保证条款因此促使卖方通过披露的形式（见下文）提供目标公司关于保证事项的进一步信息，从而有助于澄清目标公司的真实情况，并使卖方避免违反保证的索赔。
此外，针对通过尽职调查发现的个别可能导致目标公司价值减损的问题，买方可以在收购协议中约定从卖方获得特殊赔偿。一旦个别问题所指向的责任具体化，该等特殊赔偿能够使得买方根据1英镑对应1英镑的基础获得赔偿。
保证与赔偿条款通常是买卖双方谈判的焦点，且实质上是一种风险分配的合同安排。保证与赔偿保险可作为缩小买卖双方需求差异的措施。保证与赔偿保险可以覆盖由于违反保证，或在一些交易中按照特殊赔偿条款而产生的损失。如合理采用，其旨在将卖方由于违反保证或索赔条款而招致索赔的经济损失和风险转移至保险公司。在过去几年中，我们观察到大约有5%的英国收购交易采用了保证与赔偿保险。
• 卖方保护条款及责任限制
• 约束卖方交割后行为的限制性保证
为确保卖方不会在出售后与目标公司竞争，买方将取得卖方保证，限制卖方继续经营与目标公司业务相竞争的业务；限制招揽目标公司客户、供应商、员工；限制披露关于目标公司的保密信息，或使用目标公司之前使用的任何商号的能力。为了便于实施，该等保证应当在范围、时间及地域上都满足合理性这一要求。如果不能满足，其可能因为限制交易而被法院认定不合理，从而导致无效。
• 交割前保证
如果签署文件和交割间有延迟，由于在这期间卖方仍掌控目标公司的管理，买方可在收购协议中建立合适的保障措施以保证目标公司业务将按照正常流程开展，且在没有取得买方事先同意的情况下不得作出重大决定。
资产收购协议
在资产收购中，该协议是约束收购资产或业务的主要合同文件，其也通常由买方律师准备草稿，主要包含的条款与股权购买协议相似。与股权收购协议最大的区别之一是，资产收购协议需要约定待转移的资产及负债的详细信息。该详细信息通常在定义条款进行约定，并参见列明资产的附件。资产收购协议将约定收购对价按照不同的资产进行分摊。
披露函
在该文件中，卖方针对股权或资产收购协议中的保证事项作出概括性及特定的披露，从而澄清目标公司或业务的真实情况。保证事项及披露函一般需一同考虑。如果保证是不真实的，买方可以主张违约。然而，如果保证事项是在披露函中充分披露的，则不存在前述违约主张。
税务保证
该文件仅与股权收购相关。在该文件中，卖方承诺支付买方相当于买方取得目标公司所有权前所有产生税务责任的等值金额。根本上，如果由于税务原因使得目标公司价值小于原来设定的价值，该文件约定了一个调整目标公司价格的方。
股权转让表格
这是一个简单的标准式文件，表明股权所有权从卖方转移至买方，并由卖方进行签署。印花税是基于股权转让而征收（目前税率为对价的0.5%，并取5英镑调高为整数），除非适用豁免或减免措施。通常，买方将在向英国海关及税务总署递交股权转让表格加盖印花时支付印花税。为了避免延迟缴纳的罚金或罚息，买方应当在签署股权转让表格的三十日内提交给英国海关及税务总署。
目标公司在收到正式签署并加盖印花的股权转让表格后方可登记股权转让，并更新其股东名册。这意味着股权转让的登记和股东名册的更新在极少数情况下能够在交割当天完成，一般都在交割后数周完成。
股东名册是证明公司股东及其拥有股权数量的表面真实证据。股权收购中，买方通常要求卖方签署授权书，以使得买方在股权转让未登记前获得与实行与股权相关的权利。
其他协议
股权收购中，可能还存在其他协,例如目标公司希望从卖方或其他卖方集团公司在一定期限内按照过渡期服务协议获得持续服务。
资产收购中，可能存在其他进一步协议以完善资产转让；例如，不动产转让表格或不动产租赁转让，合同的转让和/或更新，以及知识产权的转让等。
附属文件
董事会决议
通常情况下,买卖双方（如均为法人）应当通过董事会决议以进行交易，同时需要取得目标公司的董事会决议以批准相关交易，以及目标公司董事、公司秘书及审计师的辞职或任命（如适用）等。
辞职函、任命函
如目标公司的董事、公司秘书及/或审计师在股权或资产出售后将辞职，应当制作相关的辞职函。
交易文件的签署及交割
审批及时间节点
监管机关
买方应当在交易的起始考虑其是否需要就交易通知任何监管机关或取得任何监管机关的批准，包括：
• 相关国家或欧盟的竞争监管机关（如买方及/或卖方为非英国企业，其需要寻求相关当地法律意见）
• 目标公司或业务所在行业的监管机关，如金融服务、公共事业领域、广播及电信行业等
• 税务机关：一方或双方可能希望从相关税务机关申请某些税务许可
• 买方及/或卖方设立地或运营的管辖区域内所涉及的监管审批及/或登记，如中国的外汇管制
第三方
如上文提及，在一定情况下交易须获得第三方同意。如果相关融资或供应合同中包含控制权变更条款，则债权人或主要供应商的同意对于交易的推进至关重要。
内部批准
• 董事会批准：如交易涉及法人卖方或买方，法人的董事会应当妥善考量是否批准交易。
• 股东会批准：在一定情况下，法人卖方或买方的股东应批准交易。例如，公司章程或股东协议可能限制公司董事在未取得股东同意作出重大收购或出售的决定。
必要的通知及审批的性质和程度将对交易的时间点产生重大的影响。根据不同情形，将签署文件和交割分别进行可能是不可避免的。交割日是买方获得股权或资产所有权转让生效的文件（如资产转移不适用实物交付）以及所有其他交割交付文件的日期。
价格调整
交割账户
目标公司或业务相关交割账户将在交割后根据已经在股权或资产收购协议中约定的方式进行设立。其用于确认在交割时目标公司的财务情况或业务价值，以保证其与买方进行目标公司或业务估值所参考的账户情况相一致。收购价格将会被调整（调高或调低）以反映交割账户展示的财务情况或业务价值。
盈利能力支付计划
盈利能力支付计划是指在公司股权或资产收购中，收购价格全部或部分由目标公司或业务未来的业绩决定；例如，一部分对价可能按照交割后两至三个财务年度的利润来计算。这种做法一般作为管理层激励，适用于公司所有人管理的公司或业务出售后管理层仍然在一定期限内为公司或业务工作的情形。
交割及交割后管理
交易交割时，买方将成为目标公司或业务的新所有人。交割后将会有诸多事项需要处理，包括：
• 公开声明及通知
• 如涉及董事或者公司秘书的变动，或者会计参照日或注册办公室的变更，须向公司登记局进行备案
• 在股权收购中支付印花税（见上文）。如果任何子公司的股权需要作为资产收购的一部分，该等股权转让也可能产生印花税并须缴纳
• 如资产收购中资产包含不动产，须交纳土地印花税
• 相关交割账户的准备
• 在资产收购中，供应商及客户合同的转让或更新
• 买方还应当建立潜在可能发生的保证索赔的监控机制，从而避免错过股权或资产收购协议中约定的通知索赔的截止日期
• 其他管理事项，例如：
o 管理保险合同，如董事及高管保险;
o 必要时向新的雇主转移员工的工资记录；及
o 当目标公司的养老金是卖方集团公司养老金计划的一部分，目标公司需建立或者转移员工养老金计划