网络游戏的版权问题专题之——网络游戏中侵害改编权的认定

今天我发言主题是网络游戏中侵害改编权的认定。本次发言内容都是我个人的学习体会和学习心得。

现在是大数据的时代，首先介绍一组涉及到网络游戏的数据。

2017年知产宝公司为北高做了一份关于网络游戏案件的专门数据分析，其中涉及网络游戏的主要案件类型包括：
1）网络平台侵犯网络信息传播权的案件。该类案件主要是2013年之前游戏网站未经许可提供小游戏下载的案件。案情比较简单。
2）网络游戏侵犯计算机软件著作权案件。即将网络游戏作为计算机软件进行保护的案件。案件数量比较少。
3）网络游戏元素侵犯他人著作权案件。该类案件主要是网络游戏的元素使用了喜洋洋、灰太狼类的卡通动漫形象案件。此类案件案情比较简单，判赔数额较低。
4）网络游戏元素或整体著作权被侵犯的案件。
5）网络游戏侵犯著作权人改编权案件。后两种类型的案件，都和改编权相关，所占据的比例也最高。根据统计，从网络游戏类型来看，案件涉及较多的游戏类型就是角色扮演类游戏。
我谈的第一个问题是案由合并。在网络游戏侵权诉讼中，很多当事人会提起多项诉讼案由，最常见的是侵犯著作权及不正当竞争纠纷案由。
在多项案由并存的情况下，法院是合并案由审理还是拆分案由审理？我区分两种情况，一种是著作权和商标法、专利法等不同部门法，例如梦幻西游一案中，当事人提起了侵害著作权、侵害注册商标专用权、不正当竞争纠纷三个案由，法院也一并进行审理了。
个人认为，在这种情况下，由于涉及不同的权利基础，即不同的部门法，侵权判断要件完全是不同的，同时也涉及到级别管辖的问题，所以适宜将案由拆分处理。
另外一种情况是，侵害著作权和反不正当竞争案由的合并，这种情况很常见。通说认为知识产权法体系中反不正当竞争法是兜底性法律。由于著作权权利法定，对新的技术发展和新的商业模式在法律适用上确实存在困难，所以从方便当事人诉讼的角度，侵害著作权案件和反不正当竞争案件是可以合并审理。
需要强调的是，这里只是从起诉和诉权的角度来分析，至于最后适用何种法律予以保护，是实体判定的问题。
我想谈的第二个问题是涉及网络游戏侵害改编权案件的主要类型。主要包括三类：由小说、电影等改编为网络游戏；由网络游戏改编为小说、电影等；由网络游戏改编为网络游戏。第一种和第三种类型的案件较多。
我想谈的第三个问题是网络游戏案件中侵害改编权如何认定？在谈此问题前，首先梳理一下目前权利人主张游戏的保护模式，主要分为两种：一种是分解式保护，另一种是整体式的保护。能够进行整体性保护的游戏一般都是角色扮演式的游戏。

对于分解式保护的难点在于不同权利客体的类型和权利归属，需要逐一证明原告主张的游戏元素。如果这一步能证明完成的话，那么侵权证明相对比较容易。

对于整体式的保护，可能目前困难会比较多。整体式保护网络游戏属于何种类型的作品，权利归属是谁？上述问题目前争议很大。整体式保护在侵权行为阶段，整体抄袭则需要将游戏打通关才能实现证明目的，这对当事人举证也是很困难的。所以，已有判例中绝大侵犯改编权的案件，都是采用拆分式保护方法。

对于网络游戏侵害改编权的认定方法，我们还是遵循抽象-过滤-对比的方法。
游戏案件侵犯改编权的认定方法没有超出原有侵害改编权案件的认定方法。在对比时，一般需要接触和实质性相似两个要件。

1、接触要件。网络游戏版本不断升级，原告证明被告有接触的话，需要证明被侵权的要素要早于被告游戏使用的时间。

2、实质性相似要件。不管是游戏类案件还是传统的涉及剧本抄袭的案件，审理中最难认定就是实质性相似。通常在案件审理中，为了提高审判效率，简化审理步骤，法院要求双方能够做出具体的比对清单。

下面，我们以冒险王诉冒险岛案为例，原告主张的是6个卡通人物实质性相似。原告游戏卡通人物形象主要是头部形象，独特的就是头发、眼睛和发型的组合。法院最后认定，原告游戏中的6个卡通人物是具有独创性的，被告使用的形象构成的侵权。

我们再看一下大掌门游戏案，原告主张大掌门游戏侵犯了四大名捕小说的改编权。游戏里面的人物是根据四大名捕的小说改编，游戏中人物形象、人物介绍、等都是与小说中的描写比较对应的，法院最后认定这5个人物是具有独创性的，大掌门游戏侵害四大名捕小说的改编权。根据著作权法对改编权的定义，改编作品等于原作品独创性的表达加上新的独创性表达。
从目前案件来看，侵害改编权案件实质性相似的判断难点是人物设置和故事情节实质性相似的判断。我个人认为，在目前的游戏案件中，与之前的文学作品类的侵害改编权案件的判断，没有什么实质性差别。
在实质性判断中考虑几个方面:
第一，量化标准。权利人主张被诉侵权内容是否需要具备量的要求？在大武侠物语案件中，法院提出了侵害改编权需要在后作品使用一定量的在先作品，而不能是少量的，不能形成对应的。
第二，感知标准。公众对于前后两个作品直接的感知也是一个非常重要的因素。
第三，辅助标准。不同寻常细节的相同可以作为辅助认定实质性相似参考要素。