退休人员向公司追索社会保险获支持

HR问的最多的100个问题 | NO33：退休后向用人单位主张补缴在职期间的社会保险费，会获得支持吗？
在职期间未缴社保，退休后要求补缴获支持
2008年6月，李某入职北仑一公司。2008年6月15日，李某与该公司签订了期限从2008年6月15日起至2008年12月31日止的劳动合同。该劳动合同第八条约定事项载明：（一）依据《劳动合同法》相关规定，双方约定：1.乙方（李某）不愿意参加社会保险，由此带来的一切后果与甲方（该公司）无关……
2014年12月22日，李某因与公司管理人员郭某发生冲突，辞工离职。期间，除有几个月公司将社会保险费用以工资补贴形式支付给李某外，该公司未为李某缴纳社会保险费。
2015年1月4日，李某向宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会以李某已满51岁，劳动仲裁主体不适格作出《不予受理案件通知书》。
李某不服仲裁裁决，于2015年1月6日诉至北仑区人民法院。诉请判令公司为李某补缴2008年6月至2014年3月的社会保险费。
公司在原审中辩称：因李某已超出了法定劳动年龄，双方之间系雇佣关系，不构成劳动合同关系。根据双方劳动合同的约定，系李某不愿意参加社会保险，由此产生的一切后果应由李某自行承担。另其中工资的20%已包括社会保险补贴，如李某要求补缴应将该部分补贴予以返还。
最终本案经过法院一审和二审，均支持了李某要求公司补缴2008年6月至2014年3月社会保险费的诉讼请求。
公司需要补缴退休人员在职期间的社保
宁波市中级人民法院认为：虽然李某现已达到法定退休年龄，但其要求公司为其补缴的是双方劳动关系存续期间的社会保险，属于劳动争议，公司主张李某主体不适格，与事实不符，本院不予支持。依法缴纳社会保险系用人单位的法定义务，公司与李某建立劳动关系后，自始未为其缴纳社会保险，属连续侵权行为，时效应当连续计算。李某于2014年4月15日年满50周岁，达到法定退休年龄，双方的劳动关系终止。其在劳动关系终止后一年内申请仲裁，并未超出仲裁时效，其要求公司补缴2008年6月至2014年3月期间的社会保险的请求应当予以支持。公司主张因李某不愿意参加社会保险，并在劳动合同中约定一切后果与公司无关，故其无需为李某缴纳社会保险。对此，本院认为，劳动合同第八条中手写的条款内容并非李某书写，且该手写内容影响劳动者重大利益，应当经双方签字确认，但该条款处并无李某的签名，不能认定该手写内容经双方协商确定。另，为职工参加社会保险是用人单位的法定义务，用人单位为劳动者缴纳社会保险具有强制性，无需与劳动者协商。故本案中，即使劳动合同中确有关于不缴纳社会保险的约定，该约定亦属无效。公司主张其向李某支付的月工资中包含社会保险补贴，如李某要求补缴应当予以返还，本院认为公司在仲裁中并未提出该项请求，故在本案中不作审理，其可另行主张权利。
“墨社”劳动法团队提醒您
一、用人单位为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，具有强制性。用人单位不缴纳社保的，有可能承担如下五个法律后果：
1、劳动者有权随时解除劳动合同并要求经济补偿金。根据《劳动法》第三十八条第一款第（三）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。还有根据《劳动法》第四十六条第（一）项的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
2、工伤赔偿。根据《工伤保险条例》规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”无论员工是否参保，当劳动者发生工伤后都会得到法律规定的工伤保险待遇。如果企业未给员工缴纳保险，那么员工的工伤费用将由企业全部支付。
3、养老金的支付。根据我国相关法律的规定，基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成。参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄，因用人单位的原因无法缴纳基本养老保险费，导致职工个人的养老金损失，应从职工个人累计缴纳年限、缴费工资、当地职工平均工资、个人账户金额、城镇人口平均预期寿命等因素考量确定支付。
4、社保机构强制征缴社保。社会保障，是国家对公民的宪法的法定义务，社会保障的落实，要通过社会保险来落实。依法缴纳社会保险，不仅是用人单位对劳动者的法定义务，更是用人单位和劳动者对国家、对社会的义务。用人单位与劳动者约定不缴纳社会保险，逃避二者对国家、对社会的义务，本质是无效的。社保机构有权撇开双方的约定，强制补缴。
5、劳动部门行政处罚。劳动部门有权除以如下行政处罚：（1）责令限期缴纳。这对企业为给员工缴纳社保，劳动保障行政部门会责令用人单位在一定期限内全部缴清费用。（2）逾期不缴纳的，将会加收滞纳金的数额为每逾期一日加收所欠款额的2%。（3）对欠缴单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处以1000元以上10000以下的罚款。
二、对于不同意缴纳社会保险的员工，建议用人单位不要招用；无奈必须招用，必须让员工自己书面写下不同意缴纳社会保险的理由，书面写下员工自身承诺行政责任、民事责任的承担方式。
相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。