建筑&物业企业：超龄员工工伤风险防控及应对指引

伴随我国人口老龄化带来的劳动力紧缺和养老问题，许多劳动力密集型产业的企业，如建筑工程施工企业和物业服务企业，大量使用已达到或超过法定退休年龄的人员进行工作。
然而，因达到或超过法定退休年龄人员在工作过程中受伤的赔偿问题，引发的争议越来越多的见诸报端。本文将从企业法律风险防控角度对此问题进行分析梳理，供各单位企业参考。
01 超过法定退休年龄人员受伤是否应认定工伤
建筑公司&物业企业：达到或超过法定退休年龄的人员不是《劳动合同法》规定的劳动者，我们之间是劳务关系，不是劳动关系，不能认定为工伤。
劳动者：只要没有享受退休待遇，我与建筑公司和物业企业之间就是劳动合同关系，在工作中受伤，当然应认定为工伤。
02 超过法定退休年龄员工工伤认定3种情形
第一种情形：
已办理退休手续或者已依法享受城镇职工基本养老保险待遇的：
（1）原则上按劳务关系处理，即不视为工伤；
（2）现工作单位为其缴纳了工伤保险费的，按工伤处理。
第二种情形：
达到或超过法定退休年龄,但未办理退休手续，或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作的，按工伤处理；
第三种情形：
新聘用的达到或超过法定退休年龄的人员，但未办理退休手续且未依法享受城镇职工基本养老保险待遇的：
（1）建筑公司已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的,按工伤处理；
（2）进城务工的农民，按工伤处理。
03 超过法定退休人员工伤判定的2个误区
1、享受养老保险待遇不包括城乡居民养老保险
前文所说已享受养老保险待遇不予认定工伤的情形，都仅指城镇职工基本养老保险待遇，而不包括城乡居民养老保险（新型农村社会养老保险、城镇居民社会养老保险）。原因在于，城乡居民养老保险相比于城镇职工基本养老保险，待遇水平较低，保障能力较弱。司法实践中，法院倾向于认为仅享受城乡居民养老保险，仍然可以认定为工伤。
2、建筑公司承担工伤责任，并不以存在劳动关系为前提
建筑施工中存在非法转包时，具备用工主体资格的发包人、承包人与劳动者之间不存在劳动关系，但应对劳动者在工作期间的损害承担工伤赔偿责任。
不确认劳动关系：
最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》（杭州会议，法办[2011]42号第59）规定，建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。
承担工伤保险责任：
《人力资源和社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（2013）》（文号：人社部发〔2013〕34号）第七条规定，在非法转包的情况下，由具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。
04 超龄员工工伤风险管控建议
（一）办理商业保险，分散和转移工伤理赔风险
1.单独购买商业保险模式：
无法通过项目参保方式单独缴纳工伤险的地区，出于节省成本的考虑，用人单位可只购买商业保险。
2.工伤保险+商业保险组合模式：
适用于财务支付能力较强或风险防范意识强的企业。有两种操作方式：其一是“工伤保险+商业保险选择模式”，即企业可以根据工伤的类别和赔偿金额选择其中之一作为赔付渠道，一般适用于伤残较轻，申报工伤可能会影响工伤费率的情形；其二是“补充工伤保险模式”，即工伤保险社保基金之外，对应由企业承担的部分，向商业保险理赔。
（二）商业保险的模式选择
这里所说的商业保险不同于社会保险，是商业保险公司以分散、转移超龄人员工伤风险的责任险险种，包括雇主责任险、物业服务企业责任险、安全生产责任险等。
值得注意的是，实践中，很多企业购买成意外险险种。结果是，受伤劳动者一方面向用人单位主张工伤赔偿，同时另一方面，又向保险公司申请理赔保险金，受伤劳动者可以获得两份赔偿，而用人单位分散、转移风险的希望落空。
05 企业工伤事故防范要点
1.加强员工，特别是达到或超过法定退休年龄员工的职业培训，强化安全意识，严格执行安全操作规程。
2.完善管理制度，落实生产安全防护措施，及时配备发放劳动保护用品。
3.定期对企业生产设备进行检测和维护，防止因生产设备的原因发生事故。
4.选择合理的用工形式，对临时工性工种（如搬运工）、家政劳务非全日制用工（如清洁工）、存在人身损害的特殊岗位（如保安）,可以首选与搬家公司、家政公司、保安公司等专业公司建立服务关系，由专业公司派遣人员来完成具体操作，以避免形成劳动关系，扩大工伤责任范围。
5.在重要办公领域安装监控录像设备，记录事实证据。
6.对员工上下班、及工作内容进行签到打卡，记录员工是否上班或具体的工作内容。
7.对企业以往的工伤事故进行复盘总结，分析出高风险的环节，避免同类事件发生。
8.加大对企业HR和员工的法律意识培训，尽可能通过合法合规途径解决员工劳务纠纷，防止员工产生恶意的“伪工伤”意图。